國際商法論文范文
前言：我們精心挑選了數(shù)篇優(yōu)質(zhì)國際商法論文文章，供您閱讀參考。期待這些文章能為您帶來啟發(fā)，助您在寫作的道路上更上一層樓。
第1篇
目前，高校課堂教學(xué)中普遍存在如下問題，第一，按傳統(tǒng)講授+案例分析的模式進(jìn)行傳道授業(yè)，大學(xué)生消極厭學(xué)，逃課理由花樣多多。許多在大學(xué)工作的教師有這樣的感慨，現(xiàn)在愛學(xué)習(xí)的學(xué)生大不如從前！學(xué)生玩手機(jī)和游戲的時間比聽課課的時間多得多。有學(xué)生甚至雇人替自己聽課做作業(yè)。學(xué)生逃課的原因很多，如教師講課沒有吸引力，學(xué)風(fēng)不好，管理不到位等，有一些學(xué)生認(rèn)為課程之外的知識重要，熱衷于在外打工賺錢，還有的學(xué)生只挑選有利于就業(yè)的課程去聽，而對那些基礎(chǔ)課和文化修養(yǎng)課則回避。很明顯，學(xué)生的學(xué)習(xí)態(tài)度和對課程的整體觀念存在問題。第二，教學(xué)過程中學(xué)生體驗(yàn)互動嚴(yán)重不足。即使有多媒體，視頻材料等手段，但課堂教學(xué)滿堂灌，知識傳授不能與學(xué)生產(chǎn)生共鳴，學(xué)生缺少探索熱情，認(rèn)為與己無關(guān)。調(diào)查顯示，多數(shù)學(xué)生對教師的課堂教學(xué)不滿意，教學(xué)內(nèi)容陳舊，方法簡單，師生互動少，鮮有激情和想象力，學(xué)生不愿聽，教師也不愿意講，導(dǎo)致惡性循環(huán)。西方學(xué)者甚至認(rèn)為，中國教師講授，學(xué)生靜聽，簡直是不可思議的模式。第三，一考定結(jié)果，使考試作弊比較普遍，有愈演愈烈的趨勢?？荚囎鞅撞焕诹己脤W(xué)風(fēng)的形成，造成學(xué)習(xí)刻苦者受打擊，不用功者易過關(guān)甚至得高分，直接影響學(xué)生聽課的積極性，沖擊學(xué)生誠信的道德底線，挑戰(zhàn)教師的職業(yè)道德，挑戰(zhàn)教師的課堂教學(xué)。第四，大學(xué)生學(xué)過《法律基礎(chǔ)》、《經(jīng)濟(jì)法》后，大腦被大陸法系法律關(guān)系之理論似乎格式化，喜歡接受權(quán)威正統(tǒng)現(xiàn)成結(jié)論，傳統(tǒng)教學(xué)方法使大學(xué)生的知識面過窄，無全球視野，僅局限于自己或中國維度分析國際商事糾紛，造成學(xué)生的思維能力及智力相應(yīng)萎縮，理解力變窄，限制了學(xué)生的發(fā)展，難以適應(yīng)日益發(fā)展的環(huán)境，也使就業(yè)難度增加。面對上述問題，大學(xué)勿容置疑要改革，必須改革課堂教學(xué)內(nèi)容，教學(xué)方法，提升教學(xué)質(zhì)量。為此，要對格式化的大學(xué)生輸入新的法律系統(tǒng)，需要強(qiáng)烈的刺激。我提出了“比較式”教學(xué)方法并在實(shí)踐中進(jìn)行了研究和探索，取得了一定的效果。
二、比較教學(xué)方法的內(nèi)涵及運(yùn)作機(jī)制
(一)比較教學(xué)法的內(nèi)涵及主要特點(diǎn)比較式教學(xué)是根據(jù)課程教學(xué)內(nèi)容的特點(diǎn)，提出的。結(jié)合當(dāng)前《國際商法》的實(shí)際，學(xué)生知識背景現(xiàn)狀，大部分學(xué)生對大陸法系的條文化、規(guī)范化法律制度有一定了解(但不深入和透徹)，具備用法律關(guān)系的理論進(jìn)行思考和解決法律問題。而《國際商法》必須講授海洋法系的內(nèi)容。法系不同，技術(shù)術(shù)語有差異，司法過程、理論迥異，為充分發(fā)揮學(xué)生的主觀能動性，對相關(guān)教學(xué)內(nèi)容進(jìn)行廣泛對比，學(xué)生體驗(yàn)互動的一種教學(xué)方法。這種教學(xué)方法能夠吸引學(xué)生主動參與教學(xué)活動，并激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣。與普通教學(xué)方法相比較，比較教學(xué)方法具備以下特點(diǎn)：
1.教學(xué)內(nèi)容的平行、豐富。比較式教學(xué)內(nèi)容要‘一分為二’地講授。這源于國際商法必須將兩大法系都交代清楚。而兩大法系在文化理念和制度上差異明顯。法律術(shù)語不同；證據(jù)制度迥異；一個重實(shí)體法，一個講程序正義，法理和技術(shù)細(xì)節(jié)不同幾乎覆蓋國際商法所有章節(jié)。比較教學(xué)，一話兩說，學(xué)生印象深刻。比如合同條款的分類和合同有效要件，我們有主要條款，英美有條件條款、保證條款和中間條款，而且英國合同條款的分類與違約救濟(jì)方式掛鉤，也與訴訟戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)掛鉤。以實(shí)例平行展開，一法兩講，平行橫向比較，極大開闊了學(xué)生的視野，生動而且效果明顯。特別是同樣術(shù)語、細(xì)節(jié)導(dǎo)致的結(jié)果差異讓學(xué)生印象深刻。
2.教學(xué)方式的靈活性。在比較教學(xué)中，教師的教學(xué)比較方式多樣，有行為比較，如大陸法中的訴訟中的強(qiáng)制措施與英國法中的庭際禁令；理念比較，如貨物買賣中種類物和特定物分類對所有權(quán)和風(fēng)險(xiǎn)的影響兩大法系觀念上的差異、案例比較、結(jié)果比較和程序比較等等。老師與學(xué)生一起展現(xiàn)一副清晰明快的兩法系相似又不同的圖畫。教師講課的活動范圍不僅僅局限在講臺和黑板之間，教師可在學(xué)生之間走動、講解，以便集中學(xué)生精力，有利于教師同學(xué)生的細(xì)致交流。由學(xué)生體驗(yàn)的對抗制VS究問式庭審模式，一案兩審，反差大，收獲也大。
3.教學(xué)過程的對立互動性。比較教學(xué)方法可以使學(xué)生與教師之間建立起教與學(xué)的雙向?qū)α鳎屯话咐龔脑桓婕胺ü俨煌慕嵌?，基于不同的法律體系，教師通過實(shí)際案例提出討論題目或啟發(fā)學(xué)生提出問題并開展討論，改變了傳統(tǒng)教學(xué)中教師為完成教學(xué)任務(wù)和教學(xué)環(huán)節(jié)而機(jī)械地授課的局面。所以比較不是簡單的橫向比較，二是多層次、多技術(shù)、多維度的立體化有質(zhì)感的比較，必須與已有的技術(shù)成果同步進(jìn)行不悖。
(二)比較教學(xué)方法的理論依據(jù)發(fā)現(xiàn)法教學(xué)理論認(rèn)為，學(xué)生的認(rèn)識過程與人類的認(rèn)識過程有共同之處，要求學(xué)生在教師的指導(dǎo)下，利用現(xiàn)實(shí)生活中的素材，主動地探究發(fā)現(xiàn)，而不是消極被動地接受知識。師生共同比較、發(fā)現(xiàn)兩大法系之異同，讓學(xué)生參與學(xué)習(xí)，由被動為主動，有利于消除被動填鴨式的枯燥乏味。而“新課標(biāo)”理念認(rèn)為，有效的學(xué)習(xí)不能單純地依賴模仿與記憶，動手實(shí)踐、自主探索與合作交流是學(xué)生學(xué)習(xí)的重要方式。教師應(yīng)幫助學(xué)生在自主探索和合作交流的過程中理解和掌握基本知識與技能、思想和方法，獲得廣泛的活動經(jīng)驗(yàn)。學(xué)生是學(xué)習(xí)的主人，教師是“組織者、引導(dǎo)者與合作者”。所以同一案件，教學(xué)上用糾問式和對抗式比較實(shí)際庭審過程，讓學(xué)生在案件中以一方當(dāng)事人的角色扮演中體味法律內(nèi)涵與差異。最新心理學(xué)研究成果表明，能力的形成不可能以學(xué)習(xí)間接知識的方式實(shí)現(xiàn)，只有通過對某種活動的直接體驗(yàn)，才能培養(yǎng)相應(yīng)的能力。根據(jù)這一研究成果，我們必須把學(xué)生的學(xué)習(xí)由接受間接知識的過程轉(zhuǎn)變?yōu)橥ㄟ^探索獲取直接知識的過程。所以本人在實(shí)踐中，在使用比較教學(xué)法時，注重以下幾點(diǎn)：
1.設(shè)定目標(biāo)并提出問題。對于理論性強(qiáng)的章節(jié)，在講課過程中要善于先設(shè)定學(xué)習(xí)目標(biāo)，然后啟發(fā)學(xué)生提出問題。比如在第一章緒論部分，教師列出不同問題并組織各組學(xué)生進(jìn)行兩大法系各自的處理程序、理由、理念，最后由老師總結(jié)并講解知識要點(diǎn)。經(jīng)過學(xué)生的討論及對問題的回答，然后教師在此基礎(chǔ)上加以總結(jié)，使學(xué)生了解并掌握本節(jié)課程的知識點(diǎn)。這樣既鍛煉了學(xué)生分析問題的能力，同時也提高了學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣。
2.典型案例PK。對與實(shí)踐聯(lián)系較為緊密的章節(jié)，則尋找實(shí)際案例把國際慣例及兩大法系的問題緊密結(jié)合在一起，針對案例中的關(guān)鍵問題提出思考題，鼓勵學(xué)生開動腦筋積極思考并解決實(shí)際問題。特別是比較不同法律體系下判決的程序、依據(jù)和結(jié)果的差異。
3.利用大量歷史案例判例素材。教師把一些以前歷史案例判例素材供學(xué)生參考，學(xué)生通過自己感悟歸納習(xí)得技巧和知識。所以此法要求老師學(xué)貫中西，知識儲備豐富，特別是典型的大陸法案例的搜集很重要。
三、比較方法的實(shí)施效果
在國際商法教學(xué)中，比較教學(xué)方法的使用，需以學(xué)生為中心，教師為主導(dǎo)。可以用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)讓學(xué)生參與教學(xué)計(jì)劃的制定。在課程教學(xué)的過程中，以全面了解學(xué)生為前提，必須清楚他們學(xué)習(xí)的特點(diǎn)、難點(diǎn)和興趣點(diǎn)。才能收到明顯的效果。主要表現(xiàn)在以下幾點(diǎn):
1.課堂教學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)而又有活力。以前上課都是老師講授，學(xué)生靜聽，很被動?，F(xiàn)在課堂非?；钴S，學(xué)生持不同法系之見，同一案情，處理判決各有不同。理由依據(jù)有時南轅北轍，印象深刻。學(xué)生自己必須發(fā)現(xiàn)問題，邏輯的提出問題，并創(chuàng)造性地解決問題，各種新問題、新思路不斷涌現(xiàn)，經(jīng)常下課了還有許多學(xué)生緊追老師不放，問個不停，出呼意料之外的創(chuàng)造性想法常給老師予新的啟迪，教師與學(xué)生、學(xué)生與學(xué)生之間合作性大大提高。課堂教學(xué)、糾問式或?qū)故侥M法庭成了師生追求知識‘真理和正義的“天堂”，教師教得輕松，學(xué)生學(xué)得愉快，學(xué)生在上課時可以自由討和發(fā)言，有什么想法都可以提出來，老師從不批評，課堂氣氛寬松。比較+演繹+發(fā)散式思維和英美文化于一體，毫無法學(xué)學(xué)院派的枯燥和乏味。
拓寬了學(xué)生的知識面。一方面教師在課堂教學(xué)中采用的案例均來源于國際貿(mào)易的實(shí)際糾紛(authentic)，通過教師對案例的講述和分析使學(xué)生了解更多書本上沒有的實(shí)戰(zhàn)技巧；另一方面，學(xué)生課外查閱文獻(xiàn)、搜集素材的過程，對于學(xué)生提高閱讀能力、積累知識也起到了重要作用。
3.學(xué)生分析和解決問題的能力得到提高。在普通常規(guī)的對抗式討論中，每個同學(xué)都能提出自己的觀點(diǎn)和見解。其根本目的是要正確解釋和解決國際商事不同觀念的沖突，所提出的問題，最后經(jīng)過兩大法系PK各自提出解決問題的觀點(diǎn)并陳述理由，鍛煉了學(xué)生分析和解決問題的能力
4.和諧了師生關(guān)系。在濃厚的學(xué)術(shù)的氛圍中，老師也平等的與學(xué)生在統(tǒng)一規(guī)則下對抗辯論，師生教學(xué)相長，相互影響與促進(jìn)；教師上課必須更加認(rèn)真，更加關(guān)注全球的新規(guī)與判例、學(xué)術(shù)研究的最新進(jìn)展，學(xué)生上課的出勤率，考試及格率，考證率以及大學(xué)生創(chuàng)新項(xiàng)目的申報(bào)等方面都有了較大的改善。參加統(tǒng)一司法考試和外銷員考試的，本門課程的學(xué)習(xí)特別給力。
四、比較教學(xué)方法的主要問題
1.教師隊(duì)伍的素質(zhì)約束了教學(xué)效果。比較式教學(xué)不能照本宣科。沒有出國學(xué)習(xí)經(jīng)歷或英美游學(xué)經(jīng)歷的老師，很難對英美法系的文化底蘊(yùn)有正確全面的把握，從而客觀比較。當(dāng)前明顯的問題是，受慣了大陸法系教育和熏陶的有些老師，用法律關(guān)關(guān)系的思維來框英美法，大腦被大陸法格式化，用法律關(guān)系的框框理解英美法的商務(wù)游戲規(guī)則，既不對有缺陷的現(xiàn)行教材進(jìn)行取舍，又不針對學(xué)生未來的職業(yè)要求對英美法之程序部分進(jìn)行強(qiáng)化，任意決定課程設(shè)置內(nèi)容。而且有些人認(rèn)為，只要有好口才再加上認(rèn)真的準(zhǔn)備就可以現(xiàn)編現(xiàn)導(dǎo)地進(jìn)行“比較”教學(xué)任務(wù)了。實(shí)施比較式教學(xué)要求教師不僅需要理論知識功底深厚，而且要具備豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，沒有在英語國家親自訴訟經(jīng)歷，難以完成或勝任教學(xué)任務(wù)。很多老師講課時范范比較，學(xué)生一頭霧。加之國內(nèi)沒有合適的雙語教材，閱讀材料不豐富，影響了比較教學(xué)后的學(xué)生自主吸收和消化。
2.少數(shù)學(xué)生很難參與教學(xué)活動。沒有中國國內(nèi)《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)，學(xué)習(xí)又有困難的學(xué)生很難跟上節(jié)奏參與教學(xué)活動。對課本內(nèi)容和老師提出的問題以及國際貿(mào)易中的普通糾紛案例，憑直覺或經(jīng)驗(yàn)猜(解決方案)，完全沒有感覺，不能進(jìn)行一般性的探討，不發(fā)表個人的見解，是比較教學(xué)的一個突出的難點(diǎn)。加之現(xiàn)在學(xué)生頻繁轉(zhuǎn)專業(yè)，完全沒有經(jīng)濟(jì)、法律基礎(chǔ)的原藝術(shù)、醫(yī)學(xué)專業(yè)的學(xué)生，這些學(xué)生課堂內(nèi)不主動思考問題，課下更是難以主動查找資料，欠功課太多，這部分學(xué)生在能力的培養(yǎng)上與其他同學(xué)就有了較大的差距。
3.傳統(tǒng)課業(yè)考評方式一定程度上影響學(xué)生的積極性。傳統(tǒng)教學(xué)中課程的考核大都根據(jù)學(xué)生平時到課情況(20%導(dǎo)40%不等)及期末考試成績(80%-60%不等)進(jìn)行考評。比較教學(xué)中成績的考核需要多樣化，可依據(jù)學(xué)生參與教學(xué)的程度，包括平時討論的積極性、對問題的分析能力、發(fā)言的積極性、及語言表達(dá)能力等進(jìn)行綜合過程考核，如模擬法庭的參與等。此外在期末試卷中應(yīng)增加學(xué)生獨(dú)立思考試題的比重，重點(diǎn)考核學(xué)生理論知識的實(shí)際運(yùn)用能力。
五、建議
第2篇
關(guān)鍵詞：國際商事關(guān)系；法律部門；法律淵源；法律體系
隨著國際經(jīng)濟(jì)一體化趨勢的發(fā)展，作為調(diào)整國家間經(jīng)濟(jì)交往的國際商法日益受到人們的重視。但是，隨著我國對外開放事業(yè)的發(fā)展和法學(xué)研究的深入，國內(nèi)學(xué)術(shù)界對國際商法是否是一個獨(dú)立的法律部門，對國際商法的概念和體系存在著爭議，這不僅阻礙了國際商法學(xué)研究的深入展開，而且不利于系統(tǒng)普及國際商法知識，不能滿足我國對外經(jīng)濟(jì)交往的迫切需要。在我國加入WTO以后的今天，明確國際商法概念的內(nèi)涵和外延及地位、體系結(jié)構(gòu)，對于推動我國法學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮，進(jìn)一步適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，無疑具有重要的理論和現(xiàn)實(shí)意義。
關(guān)于國際商法的地位問題，實(shí)質(zhì)上就是國際商法與相關(guān)法律部門之間的關(guān)系問題，即調(diào)整國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的部門分類問題。依法學(xué)的一般理論，劃分法律部門的主要標(biāo)準(zhǔn)為法律規(guī)范的調(diào)整對象，其次為法律的調(diào)整方法[1]（P291），后者主要是刑法與其他法律部門間的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。其實(shí)持這種雙重劃分標(biāo)準(zhǔn)的觀點(diǎn)是值得商榷的。因?yàn)榉傻恼{(diào)整方法歸根到底是由法律的調(diào)整對象派生出來的，法律調(diào)整對象的性質(zhì)和特點(diǎn)決定著法律調(diào)整方法及法律規(guī)范的性質(zhì)和特點(diǎn)。刑法的任務(wù)是調(diào)整由于犯罪所引起和發(fā)生的社會關(guān)系，刑法的調(diào)整方法（刑罰）是由這種需要調(diào)整的社會關(guān)系的特殊性質(zhì)決定的。因此劃分法律部門時必須堅(jiān)持統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，否則就會造成邏輯上的混亂，而根本標(biāo)準(zhǔn)只有一個，就是法律所調(diào)整的社會關(guān)系，凡調(diào)整同一種類社會關(guān)系的法律規(guī)范就構(gòu)成一個獨(dú)立的法律部門。
國際商法作為調(diào)整國際商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，是有自己特有的調(diào)整對象的，即國際商事關(guān)系。所謂國際商事關(guān)系，是以營利為目的的國際商事主體參與的商品流轉(zhuǎn)關(guān)系，其主體不論是個人、法人、國家政府或國際組織，只要這種商事關(guān)系的當(dāng)事人分屬于兩個以上不同的國家或國際組織，或其所涉及的商事問題超越一國國界的范圍，這種關(guān)系就可稱之為國際商事關(guān)系。國際商法的調(diào)整對象不僅在空間上超越了一個國家的國界，而且在內(nèi)容上也以“商事”①為質(zhì)的規(guī)定性，從而決定了國際商法既不同于以國家地域內(nèi)的社會關(guān)系為調(diào)整對象的國內(nèi)法體系，也與以國家之間非商事關(guān)系為調(diào)整對象的國際法不同。
國際商事關(guān)系是一個發(fā)展的、歷史的范疇。相應(yīng)地，作為調(diào)整這種社會關(guān)系的法律規(guī)范也是一個不斷發(fā)展的范疇。只有用歷史的、辯證的觀點(diǎn)分析國際商法的演變，才能正確認(rèn)識國際商法在現(xiàn)代社會中的地位。國際商法是國家間商事交往發(fā)展到一定規(guī)模后產(chǎn)生的。11世紀(jì)起，隨著歐洲商業(yè)的復(fù)興和發(fā)展，在地中海沿岸出現(xiàn)了一些國際性的商業(yè)中心城市，這些城市中的商人從封建領(lǐng)主那里買得了自治權(quán)，組建商人法庭，適用他們在商事交往中形成的習(xí)慣規(guī)則調(diào)整商事交易關(guān)系，由此而形成的法律被稱為“商人法”，以區(qū)別于當(dāng)時占主導(dǎo)地位的封建法、教會法等法律體系。后來，隨著歐洲航海貿(mào)易的發(fā)展，商人法逐步擴(kuò)及到西班牙、法國、德國、英國等國家，實(shí)際上成了商人在歐洲各地港口或城市用以調(diào)整他們之間經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動的法律和國際慣例。商人法從產(chǎn)生之時起就與當(dāng)時占主導(dǎo)地位的封建法、教會法截然不同，以自己特有的調(diào)整對象和調(diào)整手段成為一個特殊的、獨(dú)立的法律部門。這種打破地域限制的跨國界商事交易法的形成和發(fā)展，極大地促進(jìn)了歐洲各國間的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易往來，為各國商業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造了良好的法律環(huán)境，而國際商事交易的發(fā)展反過來又為國際商法的進(jìn)一步完善提供了物質(zhì)基礎(chǔ)。
討論國際商法的地位和體系，必須把國際商事法律規(guī)范與國際商法的淵源區(qū)分開。國際商法的淵源，指國際商事法律規(guī)范的表現(xiàn)形式，其與國際商事法律規(guī)范之間是形式和內(nèi)容的關(guān)系。我們說國際商法是一個獨(dú)立的法律部門，是基于國際商事法律規(guī)范的內(nèi)容、性質(zhì)進(jìn)行的分類，而非就其表現(xiàn)形式進(jìn)行的分類。近代以來國際商法的淵源出現(xiàn)了新的變化，但并不影響國際商法的獨(dú)立性。相反，法律淵源的豐富反映了國際商法體系在隨著國際商事關(guān)系的發(fā)展而不斷完善，在不同的法律淵源間的相互作用下，國際商法成為一個有機(jī)的整體。
由于中世紀(jì)有限的國內(nèi)立法基本不涉及國際商事關(guān)系，因此商人法在法律淵源上以不成文的商事慣例為主。16世紀(jì)起，隨著歐洲民族國家的產(chǎn)生，重商主義理論逐漸開始在歐洲盛行。在重商主義者看來，貨幣是一個國家財(cái)富的唯一表現(xiàn)形態(tài)，對外貿(mào)易是獲得財(cái)富的真正來源，只要在對外貿(mào)易中多賣少買就可以給國家?guī)碡?cái)富。各新興國家開始干預(yù)本國涉外商事交往，采取不同的方式將商人法納入本國的國內(nèi)法體系[2]（P210）。一些大陸法系國家則采取民商合一的立法形式，把商法包含在民法典內(nèi)，作為民法的一部分制定下來。新生的民族國家通過把系統(tǒng)、靈活、強(qiáng)調(diào)公平合理的商人習(xí)慣法納入國內(nèi)法體系，促進(jìn)了各國國內(nèi)傳統(tǒng)法律的現(xiàn)代化改造，有利于統(tǒng)一和維護(hù)國內(nèi)商業(yè)秩序，促進(jìn)了各國國內(nèi)商業(yè)的發(fā)展。這一國內(nèi)化進(jìn)程對國際商法自身也產(chǎn)生了重大而深遠(yuǎn)的影響，使國際商法的淵源和結(jié)構(gòu)發(fā)生了巨大變化。
具有國際性的商人法被納入國家國內(nèi)法體系后，使得各國國內(nèi)商法成為調(diào)整本國對外商事關(guān)系的重要規(guī)則。從資產(chǎn)階級奪取國家政權(quán)直到19世紀(jì)末以前，在國際商事交易中，國內(nèi)商事立法一直是國際商法主要的法律淵源。國內(nèi)法本質(zhì)上屬于法的范疇，為法學(xué)理論中的“強(qiáng)制性規(guī)范”，即以國家強(qiáng)制力保障實(shí)施的規(guī)范。從這一角度說，商人法的國內(nèi)化實(shí)質(zhì)上是從原則和民族主義出發(fā)的商人法的民族化。從歷史的觀點(diǎn)看，這對促進(jìn)本國商品交易和商品流通秩序的正常化起了積極作用，但以發(fā)展和未來的觀點(diǎn)來看，卻是與商事活動的國際性、跨國性相違背的。由于各國內(nèi)商法主要是根據(jù)本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求制定的，而不是從國際商事活動的需要出發(fā)。因此，各國的商法不但很難充分涉及國際商事方面的問題，而且其中某些法律規(guī)定甚至與傳統(tǒng)的國際商事慣例背道而馳。國家法越多，各國交往中的法律沖突也越多，在發(fā)展國際貿(mào)易方面的法律障礙也越多。盡管這些法律沖突可以按照國際私法規(guī)則予以解決，但畢竟給順利進(jìn)行國際商事交往增添了麻煩和障礙。因此，從19世紀(jì)末起，隨著歐洲主要資本主義國家從自由資本主義向壟斷資本主義過渡，在國際商事交易活動日益發(fā)展的形勢下，各國政府都積極介入了統(tǒng)一國際商事交易規(guī)則的工作，以雙邊條約或多邊公約的方式推動著國際商事交易規(guī)則的國際統(tǒng)一化進(jìn)程，使國家成為推動傳統(tǒng)國際商法變革的最重要力量。
目前，各國已在統(tǒng)一國際投資、國際貨物、服務(wù)和資本交易、國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓以及與這些活動密切相關(guān)的國際貨幣、金融和財(cái)政制度、國際民事訴訟和國際商事仲裁規(guī)則方面取得了重大成就。國家參與制定的條約、公約已取代國內(nèi)立法和國際商事慣例成為國際商法最重要的淵源，正是在國家的推動下，各國之間涉外商法的差異日漸縮小，國際商法的內(nèi)容也不斷豐富和完善，國際商法統(tǒng)一化進(jìn)程日益加快，為適應(yīng)并促進(jìn)國際經(jīng)濟(jì)一體化發(fā)揮了積極作用。目前，國家之間的關(guān)系、國家與國際組織之間的關(guān)系已成為國際商事關(guān)系的主導(dǎo)因素。國際商法淵源結(jié)構(gòu)的變革推動了傳統(tǒng)法學(xué)的變革，正是在國家成為推動國際商法變革的最重要力量的歷史背景下，二戰(zhàn)后興起了一門專門研究國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系中“重要而突出的法律關(guān)系，即以國家為主體的法律關(guān)系的新興的學(xué)科———國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)”。國際經(jīng)濟(jì)法的發(fā)展必將會推動國際商法在更高水平上的變革與統(tǒng)一化進(jìn)程。目前，國際商法在法律淵源方面已形成了國際條約、國際貿(mào)易慣例（兩者我們可合稱為國際法淵源）、國內(nèi)法并存的局面。具體講，凡調(diào)整跨國界商事關(guān)系的法律規(guī)范，不論它以國際公法規(guī)范、國際經(jīng)濟(jì)法規(guī)范表現(xiàn)出來，還是以當(dāng)事人自愿接受的國際商事慣例、國內(nèi)商法中的國際性規(guī)范形式表現(xiàn)出來，在本質(zhì)上都屬于國際商法的范疇。
國際商法淵源的豐富和發(fā)展，也開始了各種淵源間的互動機(jī)制。上述國際商法淵源體系中，國際商事慣例規(guī)范、國際法規(guī)范、國內(nèi)法規(guī)范并不是互不發(fā)生關(guān)系的三種并行的法律規(guī)范。而是彼此之間存在互相依賴、互相補(bǔ)充、互相轉(zhuǎn)化、互相作用的互動機(jī)制。首先，國際條約、公約調(diào)整和制約純粹以國家或國際組織作為主體雙方的商事法律關(guān)系，諸如國家政府之間或國家政府與國際組織之間有關(guān)投資、貿(mào)易、信貸、結(jié)算、保險(xiǎn)等方面的商事法律關(guān)系，這是不言而喻的。據(jù)國際法的基本原則，無論何種條約，一經(jīng)批準(zhǔn)，就必須遵守“有約必守”的原則，其效力優(yōu)于國內(nèi)法。據(jù)此，國際法規(guī)范也可能被自然人、法人所直接適用而轉(zhuǎn)化為國內(nèi)規(guī)范。在我國，《民法通則》第142條2款規(guī)定：“中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共和國民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定”。我國《票據(jù)法》第96條也規(guī)定：“中國締結(jié)或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定。但是，中華人民共和國聲明保留的條款除外。本法和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例?！边@就為國際商事領(lǐng)域的國際法規(guī)范轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法規(guī)范對我國公民、法人有直接約束力提供了法律依據(jù)。其次，國內(nèi)法規(guī)范在一定情況下也可以被國際化。如有關(guān)國家和私人之間的合同就可以通過依從國際法而被國際化。一些本屬于國內(nèi)法范疇的規(guī)則通過依從國際法而被轉(zhuǎn)化為國際法規(guī)范的例子很多。如1958年沙特阿拉伯美國石油公司一案的最終裁決，就是選擇國際法作為裁決的準(zhǔn)據(jù)法的。
國際商法在法律淵源方面的多樣性、復(fù)雜性特點(diǎn)，為人們認(rèn)識和把握國際商法的體系帶來了困難。而科學(xué)合理的體系結(jié)構(gòu)劃分無論對于國際商法的統(tǒng)一、法的實(shí)施，還是對于法典編纂、法律清理、法規(guī)匯編、法學(xué)教育實(shí)踐都具有重要的理論指導(dǎo)意義。同時，一個有機(jī)的法律體系的存在也是國際商法獨(dú)立性的最好證明。因此，研究、運(yùn)用國際商法必須正確認(rèn)識和把握國際商法的體系。
作為一個獨(dú)立法律部門，國際商法有自己特有的體系結(jié)構(gòu)。對于國際商法體系應(yīng)包括哪些內(nèi)容，國內(nèi)學(xué)者并無一致的看法。筆者認(rèn)為，要深入研究、正確闡述國際商法的體系首先應(yīng)理解國際商法體系的涵義，其次要找到?jīng)Q定國際商法體系的依據(jù)。
理解和確定國際商法的體系，應(yīng)當(dāng)從形式和內(nèi)容入手。在形式上，應(yīng)考慮以下三方面：一是國際商法就目前而言涉及哪些國際商事關(guān)系領(lǐng)域，如國際貨物買賣、國際貨物運(yùn)輸、產(chǎn)品責(zé)任等；二是在這些領(lǐng)域內(nèi)國際商事法律規(guī)范做了哪些方面的規(guī)定，這些規(guī)定是以國際法淵源還是以國內(nèi)法淵源表現(xiàn)出來，以及這些淵源間的關(guān)系機(jī)制；三是國際商法體系中各部分內(nèi)容的結(jié)構(gòu)，即不同領(lǐng)域法律規(guī)范之間的相互關(guān)系，以及這些內(nèi)容編排的依據(jù)?？傊瑥男问缴现v，國際商法體系的確定既要考慮國際商法所調(diào)整、涉及的商事關(guān)系領(lǐng)域，又要考慮國際商法淵源本身的結(jié)構(gòu)和特點(diǎn)，還要確定體系各組成部分內(nèi)容之間的關(guān)系。在內(nèi)容上，國際商法體系的確定取決于跨國界的商事關(guān)系的發(fā)展。國際商事關(guān)系發(fā)展到今天，所涉及的已經(jīng)不再是簡單的產(chǎn)品交換等內(nèi)容。根據(jù)聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會在起草《國際商事仲裁示范法》時，就“商事”一詞所作的注釋，具有商事性質(zhì)的關(guān)系包括但不限于下列交易：任何提供或交換商品或勞務(wù)的交易；銷售協(xié)議；商事代表或；保付；租賃；咨詢；設(shè)計(jì)；許可；投資；融資；銀行業(yè)；保險(xiǎn)；開采協(xié)議或特許權(quán)；合營企業(yè)或其它形式的工業(yè)或商業(yè)合作；客貨的航空、海洋、鐵路或公路運(yùn)輸。國際商事關(guān)系以生產(chǎn)要素的跨國界流動為主流，再結(jié)合商事行為法性質(zhì)的結(jié)構(gòu)劃分，我們可以系統(tǒng)地劃分國際商事活動涉及的領(lǐng)域，這也是國際商法按調(diào)整對象進(jìn)行劃分的基礎(chǔ)。按照這一思路，國際商事關(guān)系涉及四個領(lǐng)域，即直接媒介錢貨交易的動產(chǎn)和不動產(chǎn)買賣、有價(jià)證券的買賣，在交易所進(jìn)行的買賣以及商人間的買賣等；間接媒介貨物交易的行為，如貨物運(yùn)輸、倉儲保管、居間、行紀(jì)、代辦商等；為工商提供資金融通的銀行、信托，為商業(yè)提品的制造業(yè)、加工業(yè)等；直接間接為商事活動提供服務(wù)的財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)等。從形式和內(nèi)容兩方面的結(jié)合和國際商法目前的發(fā)展階段看，我們可以大致確定國際商法體系的主要組成部分。國際商法應(yīng)包括：商事主體法（包括商事組織、商事、商業(yè)登記等）；商事行為法（包括國際貨物買賣法、國際貨物運(yùn)輸法、國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)法、海商法、國際技術(shù)貿(mào)易法、產(chǎn)品責(zé)任法、票據(jù)與國際結(jié)算法、國際資金融通法）；國際商事爭議解決規(guī)則（包括國際民事訴訟、國際商事仲裁）。每一組成部分在表現(xiàn)形式上都是由國際法淵源和國內(nèi)法淵源有機(jī)結(jié)合組成的。
應(yīng)當(dāng)指出，國際商法的體系不是固定不變的，而是處在不斷發(fā)展變化過程中，這是由國際商事關(guān)系的性質(zhì)和特點(diǎn)所決定的。當(dāng)前，國際商事關(guān)系發(fā)展的國際性、協(xié)調(diào)性、安全性和便利性趨勢，為國際商法的未來發(fā)展指明了方向，也使國際商法體系的發(fā)展呈現(xiàn)出如下兩個特點(diǎn)：一是國際商法所涉及的領(lǐng)域越來越廣泛，尤其在商事行為法方面的規(guī)范內(nèi)容會越來越多，體系會越來越完備。二是在國際條約公約、國際貿(mào)易慣例、國內(nèi)法之間互動機(jī)制的基礎(chǔ)上，各國涉外商事交易的法律會日漸統(tǒng)一。
第3篇
關(guān)鍵詞：國際商事關(guān)系；法律部門；法律淵源；法律體系
隨著國際經(jīng)濟(jì)一體化趨勢的發(fā)展，作為調(diào)整國家間經(jīng)濟(jì)交往的國際商法日益受到人們的重視。但是，隨著我國對外開放事業(yè)的發(fā)展和法學(xué)研究的深入，國內(nèi)學(xué)術(shù)界對國際商法是否是一個獨(dú)立的法律部門，對國際商法的概念和體系存在著爭議，這不僅阻礙了國際商法學(xué)研究的深入展開，而且不利于系統(tǒng)普及國際商法知識，不能滿足我國對外經(jīng)濟(jì)交往的迫切需要。在我國加入WTO以后的今天，明確國際商法概念的內(nèi)涵和外延及地位、體系結(jié)構(gòu)，對于推動我國法學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮，進(jìn)一步適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，無疑具有重要的理論和現(xiàn)實(shí)意義。
關(guān)于國際商法的地位問題，實(shí)質(zhì)上就是國際商法與相關(guān)法律部門之間的關(guān)系問題，即調(diào)整國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的部門分類問題。依法學(xué)的一般理論，劃分法律部門的主要標(biāo)準(zhǔn)為法律規(guī)范的調(diào)整對象，其次為法律的調(diào)整方法[1]（P291），后者主要是刑法與其他法律部門間的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。其實(shí)持這種雙重劃分標(biāo)準(zhǔn)的觀點(diǎn)是值得商榷的。因?yàn)榉傻恼{(diào)整方法歸根到底是由法律的調(diào)整對象派生出來的，法律調(diào)整對象的性質(zhì)和特點(diǎn)決定著法律調(diào)整方法及法律規(guī)范的性質(zhì)和特點(diǎn)。刑法的任務(wù)是調(diào)整由于犯罪所引起和發(fā)生的社會關(guān)系，刑法的調(diào)整方法（刑罰）是由這種需要調(diào)整的社會關(guān)系的特殊性質(zhì)決定的。因此劃分法律部門時必須堅(jiān)持統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，否則就會造成邏輯上的混亂，而根本標(biāo)準(zhǔn)只有一個，就是法律所調(diào)整的社會關(guān)系，凡調(diào)整同一種類社會關(guān)系的法律規(guī)范就構(gòu)成一個獨(dú)立的法律部門。
國際商法作為調(diào)整國際商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，是有自己特有的調(diào)整對象的，即國際商事關(guān)系。所謂國際商事關(guān)系，是以營利為目的的國際商事主體參與的商品流轉(zhuǎn)關(guān)系，其主體不論是個人、法人、國家政府或國際組織，只要這種商事關(guān)系的當(dāng)事人分屬于兩個以上不同的國家或國際組織，或其所涉及的商事問題超越一國國界的范圍，這種關(guān)系就可稱之為國際商事關(guān)系。國際商法的調(diào)整對象不僅在空間上超越了一個國家的國界，而且在內(nèi)容上也以“商事”①為質(zhì)的規(guī)定性，從而決定了國際商法既不同于以國家地域內(nèi)的社會關(guān)系為調(diào)整對象的國內(nèi)法體系，也與以國家之間非商事關(guān)系為調(diào)整對象的國際法不同。
國際商事關(guān)系是一個發(fā)展的、歷史的范疇。相應(yīng)地，作為調(diào)整這種社會關(guān)系的法律規(guī)范也是一個不斷發(fā)展的范疇。只有用歷史的、辯證的觀點(diǎn)分析國際商法的演變，才能正確認(rèn)識國際商法在現(xiàn)代社會中的地位。國際商法是國家間商事交往發(fā)展到一定規(guī)模后產(chǎn)生的。11世紀(jì)起，隨著歐洲商業(yè)的復(fù)興和發(fā)展，在地中海沿岸出現(xiàn)了一些國際性的商業(yè)中心城市，這些城市中的商人從封建領(lǐng)主那里買得了自治權(quán)，組建商人法庭，適用他們在商事交往中形成的習(xí)慣規(guī)則調(diào)整商事交易關(guān)系，由此而形成的法律被稱為“商人法”，以區(qū)別于當(dāng)時占主導(dǎo)地位的封建法、教會法等法律體系。后來，隨著歐洲航海貿(mào)易的發(fā)展，商人法逐步擴(kuò)及到西班牙、法國、德國、英國等國家，實(shí)際上成了商人在歐洲各地港口或城市用以調(diào)整他們之間經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動的法律和國際慣例。商人法從產(chǎn)生之時起就與當(dāng)時占主導(dǎo)地位的封建法、教會法截然不同，以自己特有的調(diào)整對象和調(diào)整手段成為一個特殊的、獨(dú)立的法律部門。這種打破地域限制的跨國界商事交易法的形成和發(fā)展，極大地促進(jìn)了歐洲各國間的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易往來，為各國商業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造了良好的法律環(huán)境，而國際商事交易的發(fā)展反過來又為國際商法的進(jìn)一步完善提供了物質(zhì)基礎(chǔ)。
討論國際商法的地位和體系，必須把國際商事法律規(guī)范與國際商法的淵源區(qū)分開。國際商法的淵源，指國際商事法律規(guī)范的表現(xiàn)形式，其與國際商事法律規(guī)范之間是形式和內(nèi)容的關(guān)系。我們說國際商法是一個獨(dú)立的法律部門，是基于國際商事法律規(guī)范的內(nèi)容、性質(zhì)進(jìn)行的分類，而非就其表現(xiàn)形式進(jìn)行的分類。近代以來國際商法的淵源出現(xiàn)了新的變化，但并不影響國際商法的獨(dú)立性。相反，法律淵源的豐富反映了國際商法體系在隨著國際商事關(guān)系的發(fā)展而不斷完善，在不同的法律淵源間的相互作用下，國際商法成為一個有機(jī)的整體。
由于中世紀(jì)有限的國內(nèi)立法基本不涉及國際商事關(guān)系，因此商人法在法律淵源上以不成文的商事慣例為主。16世紀(jì)起，隨著歐洲民族國家的產(chǎn)生，重商主義理論逐漸開始在歐洲盛行。在重商主義者看來，貨幣是一個國家財(cái)富的唯一表現(xiàn)形態(tài)，對外貿(mào)易是獲得財(cái)富的真正來源，只要在對外貿(mào)易中多賣少買就可以給國家?guī)碡?cái)富。各新興國家開始干預(yù)本國涉外商事交往，采取不同的方式將商人法納入本國的國內(nèi)法體系[2]（P210）。一些大陸法系國家則采取民商合一的立法形式，把商法包含在民法典內(nèi)，作為民法的一部分制定下來。新生的民族國家通過把系統(tǒng)、靈活、強(qiáng)調(diào)公平合理的商人習(xí)慣法納入國內(nèi)法體系，促進(jìn)了各國國內(nèi)傳統(tǒng)法律的現(xiàn)代化改造，有利于統(tǒng)一和維護(hù)國內(nèi)商業(yè)秩序，促進(jìn)了各國國內(nèi)商業(yè)的發(fā)展。這一國內(nèi)化進(jìn)程對國際商法自身也產(chǎn)生了重大而深遠(yuǎn)的影響，使國際商法的淵源和結(jié)構(gòu)發(fā)生了巨大變化。
具有國際性的商人法被納入國家國內(nèi)法體系后，使得各國國內(nèi)商法成為調(diào)整本國對外商事關(guān)系的重要規(guī)則。從資產(chǎn)階級奪取國家政權(quán)直到19世紀(jì)末以前，在國際商事交易中，國內(nèi)商事立法一直是國際商法主要的法律淵源。國內(nèi)法本質(zhì)上屬于法的范疇，為法學(xué)理論中的“強(qiáng)制性規(guī)范”，即以國家強(qiáng)制力保障實(shí)施的規(guī)范。從這一角度說，商人法的國內(nèi)化實(shí)質(zhì)上是從原則和民族主義出發(fā)的商人法的民族化。從歷史的觀點(diǎn)看，這對促進(jìn)本國商品交易和商品流通秩序的正?；鹆朔e極作用，但以發(fā)展和未來的觀點(diǎn)來看，卻是與商事活動的國際性、跨國性相違背的。由于各國內(nèi)商法主要是根據(jù)本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求制定的，而不是從國際商事活動的需要出發(fā)。因此，各國的商法不但很難充分涉及國際商事方面的問題，而且其中某些法律規(guī)定甚至與傳統(tǒng)的國際商事慣例背道而馳。國家法越多，各國交往中的法律沖突也越多，在發(fā)展國際貿(mào)易方面的法律障礙也越多。盡管這些法律沖突可以按照國際私法規(guī)則予以解決，但畢竟給順利進(jìn)行國際商事交往增添了麻煩和障礙。因此，從19世紀(jì)末起，隨著歐洲主要資本主義國家從自由資本主義向壟斷資本主義過渡，在國際商事交易活動日益發(fā)展的形勢下，各國政府都積極介入了統(tǒng)一國際商事交易規(guī)則的工作，以雙邊條約或多邊公約的方式推動著國際商事交易規(guī)則的國際統(tǒng)一化進(jìn)程，使國家成為推動傳統(tǒng)國際商法變革的最重要力量。
目前，各國已在統(tǒng)一國際投資、國際貨物、服務(wù)和資本交易、國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓以及與這些活動密切相關(guān)的國際貨幣、金融和財(cái)政制度、國際民事訴訟和國際商事仲裁規(guī)則方面取得了重大成就。國家參與制定的條約、公約已取代國內(nèi)立法和國際商事慣例成為國際商法最重要的淵源，正是在國家的推動下，各國之間涉外商法的差異日漸縮小，國際商法的內(nèi)容也不斷豐富和完善，國際商法統(tǒng)一化進(jìn)程日益加快，為適應(yīng)并促進(jìn)國際經(jīng)濟(jì)一體化發(fā)揮了積極作用。目前，國家之間的關(guān)系、國家與國際組織之間的關(guān)系已成為國際商事關(guān)系的主導(dǎo)因素。國際商法淵源結(jié)構(gòu)的變革推動了傳統(tǒng)法學(xué)的變革，正是在國家成為推動國際商法變革的最重要力量的歷史背景下，二戰(zhàn)后興起了一門專門研究國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系中“重要而突出的法律關(guān)系，即以國家為主體的法律關(guān)系的新興的學(xué)科———國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)”。國際經(jīng)濟(jì)法的發(fā)展必將會推動國際商法在更高水平上的變革與統(tǒng)一化進(jìn)程。目前，國際商法在法律淵源方面已形成了國際條約、國際貿(mào)易慣例（兩者我們可合稱為國際法淵源）、國內(nèi)法并存的局面。具體講，凡調(diào)整跨國界商事關(guān)系的法律規(guī)范，不論它以國際公法規(guī)范、國際經(jīng)濟(jì)法規(guī)范表現(xiàn)出來，還是以當(dāng)事人自愿接受的國際商事慣例、國內(nèi)商法中的國際性規(guī)范形式表現(xiàn)出來，在本質(zhì)上都屬于國際商法的范疇。
國際商法淵源的豐富和發(fā)展，也開始了各種淵源間的互動機(jī)制。上述國際商法淵源體系中，國際商事慣例規(guī)范、國際法規(guī)范、國內(nèi)法規(guī)范并不是互不發(fā)生關(guān)系的三種并行的法律規(guī)范。而是彼此之間存在互相依賴、互相補(bǔ)充、互相轉(zhuǎn)化、互相作用的互動機(jī)制。首先，國際條約、公約調(diào)整和制約純粹以國家或國際組織作為主體雙方的商事法律關(guān)系，諸如國家政府之間或國家政府與國際組織之間有關(guān)投資、貿(mào)易、信貸、結(jié)算、保險(xiǎn)等方面的商事法律關(guān)系，這是不言而喻的。據(jù)國際法的基本原則，無論何種條約，一經(jīng)批準(zhǔn)，就必須遵守“有約必守”的原則，其效力優(yōu)于國內(nèi)法。據(jù)此，國際法規(guī)范也可能被自然人、法人所直接適用而轉(zhuǎn)化為國內(nèi)規(guī)范。在我國，《民法通則》第142條2款規(guī)定：“中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共和國民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定”。我國《票據(jù)法》第96條也規(guī)定：“中國締結(jié)或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定。但是，中華人民共和國聲明保留的條款除外。本法和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例?！边@就為國際商事領(lǐng)域的國際法規(guī)范轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法規(guī)范對我國公民、法人有直接約束力提供了法律依據(jù)。其次，國內(nèi)法規(guī)范在一定情況下也可以被國際化。如有關(guān)國家和私人之間的合同就可以通過依從國際法而被國際化。一些本屬于國內(nèi)法范疇的規(guī)則通過依從國際法而被轉(zhuǎn)化為國際法規(guī)范的例子很多。如1958年沙特阿拉伯美國石油公司一案的最終裁決，就是選擇國際法作為裁決的準(zhǔn)據(jù)法的。
國際商法在法律淵源方面的多樣性、復(fù)雜性特點(diǎn)，為人們認(rèn)識和把握國際商法的體系帶來了困難。而科學(xué)合理的體系結(jié)構(gòu)劃分無論對于國際商法的統(tǒng)一、法的實(shí)施，還是對于法典編纂、法律清理、法規(guī)匯編、法學(xué)教育實(shí)踐都具有重要的理論指導(dǎo)意義。同時，一個有機(jī)的法律體系的存在也是國際商法獨(dú)立性的最好證明。因此，研究、運(yùn)用國際商法必須正確認(rèn)識和把握國際商法的體系。
作為一個獨(dú)立法律部門，國際商法有自己特有的體系結(jié)構(gòu)。對于國際商法體系應(yīng)包括哪些內(nèi)容，國內(nèi)學(xué)者并無一致的看法。筆者認(rèn)為，要深入研究、正確闡述國際商法的體系首先應(yīng)理解國際商法體系的涵義，其次要找到?jīng)Q定國際商法體系的依據(jù)。
理解和確定國際商法的體系，應(yīng)當(dāng)從形式和內(nèi)容入手。在形式上，應(yīng)考慮以下三方面：一是國際商法就目前而言涉及哪些國際商事關(guān)系領(lǐng)域，如國際貨物買賣、國際貨物運(yùn)輸、產(chǎn)品責(zé)任等；二是在這些領(lǐng)域內(nèi)國際商事法律規(guī)范做了哪些方面的規(guī)定，這些規(guī)定是以國際法淵源還是以國內(nèi)法淵源表現(xiàn)出來，以及這些淵源間的關(guān)系機(jī)制；三是國際商法體系中各部分內(nèi)容的結(jié)構(gòu)，即不同領(lǐng)域法律規(guī)范之間的相互關(guān)系，以及這些內(nèi)容編排的依據(jù)。總之，從形式上講，國際商法體系的確定既要考慮國際商法所調(diào)整、涉及的商事關(guān)系領(lǐng)域，又要考慮國際商法淵源本身的結(jié)構(gòu)和特點(diǎn)，還要確定體系各組成部分內(nèi)容之間的關(guān)系。在內(nèi)容上，國際商法體系的確定取決于跨國界的商事關(guān)系的發(fā)展。國際商事關(guān)系發(fā)展到今天，所涉及的已經(jīng)不再是簡單的產(chǎn)品交換等內(nèi)容。根據(jù)聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會在起草《國際商事仲裁示范法》時，就“商事”一詞所作的注釋，具有商事性質(zhì)的關(guān)系包括但不限于下列交易：任何提供或交換商品或勞務(wù)的交易；銷售協(xié)議；商事代表或；保付；租賃；咨詢；設(shè)計(jì)；許可；投資；融資；銀行業(yè)；保險(xiǎn)；開采協(xié)議或特許權(quán)；合營企業(yè)或其它形式的工業(yè)或商業(yè)合作；客貨的航空、海洋、鐵路或公路運(yùn)輸。國際商事關(guān)系以生產(chǎn)要素的跨國界流動為主流，再結(jié)合商事行為法性質(zhì)的結(jié)構(gòu)劃分，我們可以系統(tǒng)地劃分國際商事活動涉及的領(lǐng)域，這也是國際商法按調(diào)整對象進(jìn)行劃分的基礎(chǔ)。按照這一思路，國際商事關(guān)系涉及四個領(lǐng)域，即直接媒介錢貨交易的動產(chǎn)和不動產(chǎn)買賣、有價(jià)證券的買賣，在交易所進(jìn)行的買賣以及商人間的買賣等；間接媒介貨物交易的行為，如貨物運(yùn)輸、倉儲保管、居間、行紀(jì)、代辦商等；為工商提供資金融通的銀行、信托，為商業(yè)提品的制造業(yè)、加工業(yè)等；直接間接為商事活動提供服務(wù)的財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)等。從形式和內(nèi)容兩方面的結(jié)合和國際商法目前的發(fā)展階段看，我們可以大致確定國際商法體系的主要組成部分。國際商法應(yīng)包括：商事主體法（包括商事組織、商事、商業(yè)登記等）；商事行為法（包括國際貨物買賣法、國際貨物運(yùn)輸法、國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)法、海商法、國際技術(shù)貿(mào)易法、產(chǎn)品責(zé)任法、票據(jù)與國際結(jié)算法、國際資金融通法）；國際商事爭議解決規(guī)則（包括國際民事訴訟、國際商事仲裁）。每一組成部分在表現(xiàn)形式上都是由國際法淵源和國內(nèi)法淵源有機(jī)結(jié)合組成的。
應(yīng)當(dāng)指出，國際商法的體系不是固定不變的，而是處在不斷發(fā)展變化過程中，這是由國際商事關(guān)系的性質(zhì)和特點(diǎn)所決定的。當(dāng)前，國際商事關(guān)系發(fā)展的國際性、協(xié)調(diào)性、安全性和便利性趨勢，為國際商法的未來發(fā)展指明了方向，也使國際商法體系的發(fā)展呈現(xiàn)出如下兩個特點(diǎn)：一是國際商法所涉及的領(lǐng)域越來越廣泛，尤其在商事行為法方面的規(guī)范內(nèi)容會越來越多，體系會越來越完備。二是在國際條約公約、國際貿(mào)易慣例、國內(nèi)法之間互動機(jī)制的基礎(chǔ)上，各國涉外商事交易的法律會日漸統(tǒng)一。
