海關(guān)制度論文范文
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第1篇
關(guān)鍵詞：無(wú)因管理，不當(dāng)無(wú)因管理；損害賠償
一、概念的界
（一）無(wú)因管理
1．無(wú)因管理的含義
無(wú)因管理，是指沒有法定的或約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失，自愿管理他人事務(wù)或?yàn)樗颂峁┓?wù)的行為。如收留他人離家迷路的兒童，雨夜為出門的鄰居搶修房屋，歲末為外出的鄰居代繳水電費(fèi)等都是無(wú)因管理。為他人進(jìn)行管理或服務(wù)的人稱為管理人，受管理事務(wù)之他人稱為本人。因管理人之進(jìn)行管理或提供服務(wù)而在管理人與本人之間形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系就是無(wú)因管理之債。無(wú)因管理上的“無(wú)因”是指沒有法律上的義務(wù)，包括約定義務(wù)和法定義務(wù)。如前述事例中，假設(shè)房屋主人與鄰居曾有過約定，要求鄰居在自己外出時(shí)幫助照看房屋，并承諾給予一定報(bào)償，那么鄰居為其加固、修繕房屋是為盡義務(wù)，并非無(wú)因管理；而如果房屋主人與鄰居事先并無(wú)任何約定，則此時(shí)其行為屬于無(wú)因管理。無(wú)因管理起源于羅馬法，彼得羅•彭梵得在他的《羅馬法教科書》中寫道：“在主人或被經(jīng)管人不知的情況下經(jīng)管他人事務(wù)，在專業(yè)術(shù)語(yǔ)中被稱為無(wú)因管理。”拉丁語(yǔ)中，指管理他人事務(wù)，最早適用于為不在之人(尤指遠(yuǎn)征在外得軍人)管理事務(wù)。德語(yǔ)中指無(wú)委任之事務(wù)管理，英語(yǔ)中稱為managementofaffairswithoutmandate，所不同的是，德瑞民法均將無(wú)因管理視為無(wú)委任之事務(wù)管理，認(rèn)為無(wú)因管理系由本人與管理人之間的事實(shí)關(guān)系，而形成類似委任契約的效果，故將其規(guī)定于委任契約之下；而臺(tái)灣地區(qū)民法則同于日本民法，認(rèn)為無(wú)因管理系債之發(fā)生原因之一，與契約、不當(dāng)?shù)美扒謾?quán)行為并列，但又規(guī)定管理事務(wù)經(jīng)本人承認(rèn)者，適用關(guān)于委任之規(guī)定，故又與德瑞民法有相似之處。
2．無(wú)因管理的成立條件
無(wú)因管理從正面價(jià)值看，體現(xiàn)社會(huì)互助的道德理念，但從負(fù)面價(jià)值看，則系對(duì)他人事務(wù)的干預(yù)，但是從中性的社會(huì)連帶立場(chǎng)看，對(duì)他人事務(wù)的適當(dāng)千預(yù)則是必要的。綜觀人陸法系各國(guó)民法，無(wú)因管理的構(gòu)成要件包括客觀要件和主觀要件兩個(gè)方面
(1)客觀要件
第一、管理他人事務(wù)
所謂“事務(wù)”，是指為足以滿足人們生活需要的一切事項(xiàng)。凡任何適于為債之客體的一切事項(xiàng)均屬之，但單純的不作為，則不包括在內(nèi)。凡不適于為債之客體的事項(xiàng)則不適合為管理的事務(wù)，包括宗教、道德或習(xí)俗的事項(xiàng)、例如為他人祈禱，為他人薦言等違法行為，例如為保護(hù)行竊之人，而藏匿贓物等；須經(jīng)本人授權(quán)方可實(shí)施的行為，如公司股東投票等。
所謂他人的事務(wù)，是指無(wú)因管理的事務(wù)須是他人的事務(wù)，而非管理人的事物。他人的事務(wù)，包括客觀的他人事務(wù)和主觀的他人事務(wù)。客觀的他人事務(wù)，是指依事務(wù)的性質(zhì)，當(dāng)然屬于他人的事務(wù)，如為他人所負(fù)債務(wù)而為清償。主觀的他人事務(wù)是指事務(wù)在性質(zhì)上與特定人無(wú)當(dāng)然的結(jié)合關(guān)系，須依管理人的意思以決定是否屬于他人事務(wù)，或稱中性事務(wù)，例如購(gòu)買物品系為他人利益之意思而為，則為他人事務(wù)
所謂管理他人事務(wù)是指實(shí)現(xiàn)他人事務(wù)的內(nèi)容的行為，這種行為，不限于管理行為，如保存行為、改良行為、利用行為等，還可以是處分行為。
（2）無(wú)法律上的義務(wù)
管理人依法定或約定義務(wù)而管理他人事務(wù)是有法律上義務(wù)管理他人事務(wù)，不成立無(wú)因管理。
第一、依法律自接規(guī)定對(duì)本人負(fù)有義務(wù)，不成立無(wú)因管理。私法上如父母對(duì)未成年子女的則產(chǎn)，監(jiān)護(hù)人被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)，遺囑執(zhí)行人對(duì)于遺產(chǎn)等均有法定的管理義務(wù)，不成立無(wú)因管理公法上如警察的救助行為，消防隊(duì)員的救火行為，為其公法上的義務(wù)不成立無(wú)因管理。
第二、依合同對(duì)本人負(fù)有義務(wù)，不成立無(wú)因管理例如因委托、雇傭、承攬等合同，管理人為本人管理事務(wù)乃基于合同約定的義務(wù)，不成立無(wú)因管理。
管理人雖負(fù)有法律上的義務(wù)，如超過其義務(wù)范圍而處理事務(wù)時(shí)，就其超過部分，仍屬于無(wú)義務(wù)，構(gòu)成無(wú)因管理例如共有人中之一人，超過自己之負(fù)擔(dān)部分，為他共有人支付費(fèi)用時(shí)，就超過其義務(wù)范圍之限度，為無(wú)因管理。
(3)主觀要件
無(wú)因管理的構(gòu)成在主觀上須管理人有為他人管理的意思。管理人為他人管理事務(wù)的意思即管理意思是指以其管理行為所生的事實(shí)上的利益，歸屬于他人的意思。
客觀管理他人事務(wù)與主觀管理他人事務(wù)在管理意思方面不在于有無(wú)的區(qū)別，而在于舉證難易上的差異。管理意思是管理人的主觀心理狀態(tài)，欲判明其存在必須確實(shí)一定的標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)于依何種標(biāo)淮確定有兩種學(xué)說：其一為動(dòng)機(jī)和后果說，該說主張確定管理人是否為他人利益管理，應(yīng)當(dāng)從動(dòng)機(jī)和后果兩方面看，從動(dòng)機(jī)上說，管理人須是出于為了避免他人利益受損失而進(jìn)行管理的主觀動(dòng)機(jī)而實(shí)施管理行為；從后果上說，由管理行為所取得的利益最終歸本人所有，而不是為管理人所享有；其二為綜合說，該說認(rèn)為管理意思的判斷標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)是本人對(duì)其事務(wù)的管理要求、事務(wù)管理的社會(huì)常識(shí)、管理人所具備的知識(shí)水平三種因素的有機(jī)結(jié)合體。
3．無(wú)因管理的類型
無(wú)因管理的類型是依據(jù)無(wú)因管理的構(gòu)成要件理論對(duì)無(wú)因管理這一現(xiàn)象作的理論上的分類。根據(jù)管理人實(shí)施的管理事務(wù)行為是否完全符合無(wú)因管理的構(gòu)成要件，可將無(wú)因管理這類行為分為真正的無(wú)因管理與不真正的無(wú)因管理。真正的無(wú)因管理又可以以管理結(jié)果是否符合本人的利益或公益而分為適當(dāng)?shù)臒o(wú)因管理和不適當(dāng)?shù)臒o(wú)因管理，也就是說如果行為人是為他人管理事務(wù)，則成立無(wú)因管理。這時(shí)候，就需要考慮管理人對(duì)管理事務(wù)的承擔(dān)是否利于本人，是否違反本人明示或可得推知的意思。如果管理人對(duì)管理事務(wù)的承擔(dān)不利于本人，違反本人明示或可得推知的意思，則屬于不正當(dāng)?shù)臒o(wú)因管理；而如果管理人對(duì)管理事務(wù)的承擔(dān)利于本人，不違反本人明示或可推知的意思，則為正當(dāng)?shù)臒o(wú)因管理。不真正的無(wú)因管理則可以依管理人主觀上的過錯(cuò)程度而區(qū)分為誤信管理與不法管理。
（二）不當(dāng)?shù)臒o(wú)因管理
1．不當(dāng)?shù)臒o(wú)因管理含義
不當(dāng)?shù)臒o(wú)因管理，是指無(wú)法律上義務(wù)而管理他人事務(wù)，其管理事務(wù)不利于本人或違反本人明示或可得推知的意思又無(wú)客觀適法事由的無(wú)因管理。
2．不當(dāng)無(wú)因管理的構(gòu)成要件
不當(dāng)無(wú)因管理的成立須具備以下兩個(gè)構(gòu)成要件：其一，無(wú)法定或約定義務(wù)而為他人管理事務(wù)，也就是說，不當(dāng)無(wú)因管理首先必須成立無(wú)因管理；其二，管理事務(wù)不利于本人或違反本人明示或可推知的意思。
（二）無(wú)因管理不當(dāng)損害賠償
無(wú)因管理?yè)p害賠償?shù)姆秶容^廣泛，無(wú)因管理當(dāng)事人之間的損害賠償內(nèi)容不僅包括管理.人因管理事務(wù)所受的損害，也包括管理人不當(dāng)?shù)墓芾硇袨閷?duì)本人造成的損害。這兩種損害只要符合法律規(guī)定，都應(yīng)該予以支持。此外，當(dāng)事人的損害還包括因?yàn)榈谌嘶蛞馔馐录斐傻膿p害。不過，當(dāng)事人損害賠償請(qǐng)求是否合理、是否應(yīng)予支持以及如何予以落實(shí)，在司法實(shí)際中對(duì)其進(jìn)行甄別、判斷確是一樁難事。本文主要探討管理人不當(dāng)行為所造成的損害的賠償。
無(wú)因管理中也存在管理人是否存在過錯(cuò)、管理事務(wù)和方法是否妥當(dāng)?shù)膯栴}。管理人對(duì)損害的發(fā)生是否存在過錯(cuò),應(yīng)以一般人的標(biāo)準(zhǔn)和具體的情況進(jìn)行判斷。依一般分析,管理人在管理事務(wù)中必須以合理的、有利于本人的方式進(jìn)行,承擔(dān)著善良管理人的注意義務(wù)。如果違反這種義務(wù)而損害本人利益的,必須向本人進(jìn)行賠償；違反這種義務(wù)導(dǎo)致管理人自己受到損害的,不能向本人主張賠償。在緊急情況下，可以減輕管理人的注意義務(wù)，即管理人為避免本人的身體、名譽(yù)或者財(cái)產(chǎn)所遭受的緊急損害，而進(jìn)行事務(wù)管理的，對(duì)于因此而對(duì)本人所產(chǎn)生的損害，除非其有惡意或重大過失，不負(fù)賠償責(zé)任。
無(wú)因管理中不當(dāng)損害的起因，在實(shí)踐中除了管理人的疏忽大意外，還表現(xiàn)為管理人不當(dāng)?shù)墓芾矸椒āＴu(píng)判方法是否妥當(dāng)?shù)囊粋€(gè)重要標(biāo)準(zhǔn)，是管理人的付出與本人利益的比例關(guān)系。本文認(rèn)為除非存在生命、公共安全等人身性的和不可預(yù)期的威脅,如管理事務(wù)為救火、救死扶傷等情況,管理人所主張的損害賠償不能超出本人在管理事務(wù)中可預(yù)期的物質(zhì)利益。中國(guó)古代有“隋珠彈雀”的典故,用現(xiàn)代行政法上的比例原則來(lái)說就是“不可用大炮去打小鳥”,一般情況下管理人的損害賠償請(qǐng)求必須與本人的利益存在適當(dāng)?shù)谋壤?這個(gè)比值原則上不能大于1,超過部分,即為不當(dāng)。
（三）無(wú)因管理不當(dāng)損害賠償?shù)囊饬x
要分析討論無(wú)因管理不當(dāng)損害賠償?shù)囊饬x，首先必須分析無(wú)因管理制度設(shè)立的意義。無(wú)因管理制度的設(shè)立即在于平衡、規(guī)范個(gè)人利益(本人之利益)與社會(huì)利益(管理人之利益)這二者之間的矛盾沖突，從法律的層面上，創(chuàng)設(shè)一定的限制條件，恰當(dāng)?shù)匾?guī)范當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。我國(guó)《民法通則》基于同樣的理由也確立了無(wú)因管理制度(即第93條之規(guī)定)。民法設(shè)立無(wú)因管理制度，主要是基于道德、經(jīng)濟(jì)及法律諸方的衡量。因此，法律確立無(wú)因管理制度也主要具有這三方面的意思:第一，有利于弘揚(yáng)互濟(jì)互助、助人為樂的道德風(fēng)尚。無(wú)因管理是管理人出于為他人利益之目的而自愿實(shí)施的合法行為，符合中華民族的傳統(tǒng)道德美德。此制度的設(shè)立對(duì)于鼓勵(lì)人們見義勇為，促進(jìn)社會(huì)中助人為樂道德觀念的形成與發(fā)揚(yáng)有著重大意義。第二，防止他人利益損害或增進(jìn)社會(huì)利益。日常生活中，人們往往由于各種原因而無(wú)法及時(shí)、直接地管理自己的財(cái)產(chǎn)與事務(wù)，在面臨危難境地時(shí)又迫切需要此種照料與管理。無(wú)因管理制度的設(shè)立恰好適應(yīng)此種情況，鼓勵(lì)人們恰當(dāng)?shù)毓芾硭耸聞?wù)，既避免了他人人身、財(cái)產(chǎn)損失，同時(shí)也增進(jìn)了社會(huì)的共同利益。第三，有利于形成良好、穩(wěn)定的財(cái)產(chǎn)秩序和維護(hù)交易安全。無(wú)因管理制度的設(shè)立，通過其阻卻違法性，既保障了特定情形下管理人干預(yù)他人事務(wù)的合法性，同時(shí)也確定了判斷該行為合法性的標(biāo)準(zhǔn)。只有在符合無(wú)因管理的構(gòu)成要件時(shí)，干涉他人事務(wù)的行為才得以成立無(wú)因管理。相反，若欠缺無(wú)因管理的構(gòu)成要件，不當(dāng)?shù)馗深A(yù)他人事務(wù)或借管理之名行侵權(quán)之實(shí)，則不僅不能阻卻其行為之違法性，還應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，受到法律的制裁。同時(shí)，通過將無(wú)因管理和不當(dāng)?shù)美⑶謾?quán)行為一起規(guī)定為產(chǎn)生法定之債的原因，明確了當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，起到了定紛止?fàn)幍淖饔茫瑥亩S護(hù)了交易的秩序與安全，這也是無(wú)因管理的債法功能之所在。
無(wú)因管理不當(dāng)損害賠償就是為在充分發(fā)揮無(wú)因管理制度作用和功能的基礎(chǔ)之上，正確處理無(wú)因管理制度實(shí)際適用中存在的問題。無(wú)因管理中管理人管理事務(wù)是指處理事務(wù)的行為,它既包括處理、管領(lǐng)、保存、利用、改良,也包括提供各種幫助、服務(wù),凡是能避免他人利益受損失或?yàn)樗酥\得利益的行為都是管理行為。所說的事務(wù)是指有關(guān)人們生活利益的一切事項(xiàng),它可以是有關(guān)財(cái)產(chǎn)的事務(wù),也可以是非財(cái)產(chǎn)性的事務(wù)；可以是一次性事務(wù),也可以是繼續(xù)性的事務(wù)；可以是事實(shí)行為,也可以是民事法律行為，無(wú)因管理中的“管理”從行為的性質(zhì)上來(lái)說,屬于一種事實(shí)行為,而非法律行為。就管理的內(nèi)容來(lái)講,既可以是法律行為,也可以是事實(shí)行為,但就管理這一行為來(lái)說,并不屬于法律行為。管理人所管理的事務(wù)必須范圍十分廣泛，其過程和結(jié)果既可能對(duì)本人有利或者能夠?yàn)楸救怂邮埽部赡軙?huì)違背本人意志和利益，造成本人的損害。在這種情況，就需要考量管理人、本人之間的利益關(guān)系，平衡二者之間的關(guān)系，由管理人向本人承擔(dān)賠償?shù)呢?zé)任。可以說，無(wú)因管理不當(dāng)?shù)膿p害賠償是公平原則在無(wú)因管理制度中的具體應(yīng)用，也是對(duì)無(wú)因管理制度發(fā)生變形的矯正。
二、無(wú)因管理不當(dāng)損害賠償?shù)倪m用
（一）向被管理人承擔(dān)的責(zé)任的性質(zhì)
要弄清楚不當(dāng)無(wú)因管理中管理人向本人承擔(dān)責(zé)任的性質(zhì)，要具體分析不當(dāng)無(wú)因管理的具體情形。如前所述，不當(dāng)?shù)臒o(wú)因管理，是指無(wú)法律上義務(wù)而管理他人事務(wù)，其管理事務(wù)不利于本人或違反本人明示或可得推知的意思又無(wú)客觀適法事由的無(wú)因管理。它可以分為以下幾種情況：
1．管理行為利于本人，但違反本人意思的無(wú)因管理
對(duì)這一類型還可以作進(jìn)一步分析：
第一、管理行為利于本人，雖違背本人的意思，但管理事務(wù)為本人應(yīng)盡的法定義務(wù)或撫養(yǎng)義務(wù)。例如:甲建筑公司建房而挖地基拒不設(shè)置必要警告或安全設(shè)施，乙代為設(shè)置。丙遺棄女兒，丁照顧其衣食。設(shè)置必要警告或安全設(shè)施是甲的法定義務(wù)，甲卻不履行，如有行人經(jīng)過則可能對(duì)其造成傷害，甲必承擔(dān)賠償損失的責(zé)任，可見乙代為設(shè)置的管理行為是利于甲的，避免一了甲承擔(dān)不利于自己的法律后果的可能性。丁代丙照顧女兒也是同樣的道理。通過《民法通則》第93條的表述，能確信這種情形下，無(wú)因管理之債也是當(dāng)然成立的。不過我國(guó)將來(lái)《民法典》應(yīng)明確表述該形態(tài)，這有利于分辯無(wú)因管理的范圍及管理行為是否適法。
第二、管理行為利于本人，雖違背本人的意思，但卻符合社會(huì)公共利益或社會(huì)道義。例
如：甲跳水自殺，乙跳入河中將其救起，但自己的手表丟失于水中。這類型也與前一類一樣，無(wú)因管理之債成立，以本例來(lái)說，乙應(yīng)當(dāng)支付甲為救自己而導(dǎo)致手表丟失的損失費(fèi)用。
第三、管理行為利于本人，但違背本人意思，又不屬前面所列的本人應(yīng)盡的法定義務(wù)或撫養(yǎng)義務(wù)，或管理行為符合社會(huì)道義的其他情形。
這一類型是否產(chǎn)生無(wú)因管理之債，在理論上有重大分歧。我國(guó)臺(tái)灣民法學(xué)家王澤鑒先生對(duì)這一類情形又作了分類分析：“(l)本人主張享有無(wú)因管理之利益應(yīng)償還管理人所支出之債務(wù)(即無(wú)因管理之債)。例如，甲違背乙之意思，出賣乙的古董，得價(jià)金1萬(wàn)元，但支出費(fèi)用500元。如甲主張享受無(wú)因管理之利益1萬(wàn)價(jià)金時(shí)，應(yīng)清償乙所支出的費(fèi)用500元。(2)本人不主張享受無(wú)因管理之利益時(shí)，對(duì)管理人，自無(wú)須償還其所支出之費(fèi)用，清償其所負(fù)擔(dān)之債務(wù)，或賠償其所受之損失(即不產(chǎn)生無(wú)因管理之債)，惟若本人因管理事務(wù)受有利益時(shí)，則應(yīng)依不當(dāng)?shù)美?guī)定，負(fù)返還責(zé)任。例如，甲之屋頂漏雨，因甲喜聽風(fēng)雨聲而不愿修理，乙明知其意思而違反之，擅自購(gòu)買材料為之修繕，不慎跌下摔傷，當(dāng)甲不主張享受無(wú)因管理，雖應(yīng)依不當(dāng)?shù)美?guī)定，返還其因修繕屋頂所獲之利益，但對(duì)乙跌倒所受之損害，則不必負(fù)損害賠償責(zé)任。”
筆者認(rèn)為依我國(guó)《民法通則》的規(guī)定，當(dāng)本人為無(wú)因管理的受益人時(shí)，管理人享有的無(wú)因管理之債權(quán)是統(tǒng)一的，不以是否符合本人的意思為要件，因此，我國(guó)大陸地區(qū)法律適用無(wú)須象王澤鑒先生那樣做出分類。其實(shí)，象他那樣的分類，還可能產(chǎn)生本人利用法律，損害管理人利益的后果。如他所舉的這個(gè)例子，如果本人甲主張享受無(wú)因管理之利益，那么甲不僅要支付管理人乙購(gòu)買材料，及進(jìn)行修繕?biāo)_銷的費(fèi)用，還要賠償管理人乙為此所受的損害。這筆費(fèi)用肯定比依不當(dāng)?shù)美?fù)返還責(zé)任所支出的費(fèi)用要大得多，這種情況下，有誰(shuí)會(huì)主張無(wú)因管理之利益呢?因此，只要本人獲益的情況，不管是否違背本人的意思，無(wú)因管理之債都應(yīng)成立，即無(wú)因管理產(chǎn)生無(wú)因管理之債的法律后果。
2．不利于本人，不違反本人意思的無(wú)因管理
無(wú)因管理要件有管理人為他人管理的意思之要件。但是，我們不能以管理人是否有利于本人來(lái)推斷管理人是否具有為他人管理的意思，即不能認(rèn)為管理的后果不利于本人時(shí)，就說明管理人沒有為本人管理意思。事實(shí)上，管理人由于過失或不可抗力造成不利于本人后果的情況是經(jīng)常發(fā)生的。例如，天下大雨時(shí)，甲將未在家的鄰居晾曬的衣服收進(jìn)家中爐火旁燒干，但不慎將衣服燒壞。
這種情形，也是構(gòu)成無(wú)因管理的，但由于沒有使本人獲益，故依我國(guó)法律不能產(chǎn)生無(wú)因
管理之債。那么，管理人是否應(yīng)當(dāng)對(duì)不利于本人的管理行為承擔(dān)責(zé)任呢?以及責(zé)任限度應(yīng)該怎樣確定?我國(guó)法律中沒有規(guī)定，屬立法的一大疏漏。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)民法第175條規(guī)定：“管理人為免除本人之生命、身體或財(cái)產(chǎn)上之急迫危險(xiǎn)，而為事務(wù)之管理者，對(duì)于因其管理所生之損害，除有惡意或重大過失者外，不負(fù)賠償責(zé)任。”例如為救治車禍?zhǔn)軅娜耍蜉p過失而損壞其衣物或擦傷其身體時(shí)，不負(fù)損害賠償責(zé)任。但對(duì)于管理人因故意或重大過失不法侵害本人之權(quán)利時(shí)，應(yīng)構(gòu)成侵權(quán)行為。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)民法雖對(duì)此也未作出明文規(guī)定，但在實(shí)踐判例中已得到贊同。
所以，筆者認(rèn)為如果管理行為不利于本人，也不違背本人的意愿，構(gòu)成無(wú)因管理，但不產(chǎn)生無(wú)因管理之效力。當(dāng)管理行為所造成本人的損失不是由管理人惡意或重大過失引起的情況下，管理人應(yīng)當(dāng)免除或減輕損害賠償責(zé)任;當(dāng)管理人故意或重大過失造成管理人損失時(shí)，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)之責(zé)任，管理人負(fù)完全賠償責(zé)任。
3．管理行為不利于本人，也違背本人的意思的無(wú)因管理
首先應(yīng)說明的是，這里討論的違背本人的意思不包括管理人代本人履行法定義務(wù)或撫養(yǎng)義務(wù)，及雖違背本人意思但符合社會(huì)公共利益或道義的情。
還要強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)的是，我們也不能以管理后果不利于本人，又違背本人的意思，即肯定管理人沒有為本人謀利益的意思。正如前文所論及的管理人的主觀意思不能以客觀效果評(píng)論。例如，甲違反乙的意思，擅以乙的古董拿去出買，在路上時(shí)，非乙的原因，而為第三人將之摔壞。這種情況下，管理人不享受無(wú)因管理之債權(quán)是肯定的，而他的責(zé)任承擔(dān)的原則又是怎樣的呢?我國(guó)民法中也未規(guī)定。本人認(rèn)為管理人在違背本人意思的情況下，即使無(wú)過錯(cuò)造成本人的損失的，也應(yīng)該承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。本人并且認(rèn)為這種情形下，管理人的責(zé)任采用嚴(yán)格責(zé)任的歸責(zé)原則。
綜上所述，管理事務(wù)不利于本人或違反其明示或可推知的意思者，雖仍成立無(wú)因管理，但因其不具有阻卻違法的效力，故管理人因故意或過失而侵害本人的權(quán)利的，應(yīng)按侵權(quán)行為的規(guī)定，負(fù)賠償責(zé)任。也就是說，不當(dāng)無(wú)因管理仍然屬無(wú)因管理，而非侵權(quán)行為之債，不過參考適用侵權(quán)行為的有關(guān)規(guī)定。它和侵權(quán)行為的區(qū)別在于，如后文所論述的，前者的條件之下，本人可以適用無(wú)因管理的原則而有選擇權(quán)，可以主張承受管理人管理所得的利益，也可以主張管理人的行為為侵勸行為而要求管理人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。那種認(rèn)為“如前所述，無(wú)因管理主要是以管理人具有管理意思為成立要件，而無(wú)因管理成立后，在管理過程中，管理人有過錯(cuò)的侵害了本人的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)同樣應(yīng)構(gòu)成侵權(quán)行為，而不應(yīng)以無(wú)因管理的阻卻違法性來(lái)否認(rèn)構(gòu)成侵權(quán)行為，阻卻違法性只是無(wú)因管理成立之時(shí)，才具有不構(gòu)成侵權(quán)行為之理由，但無(wú)因管理成立之后，管理過程中就不能以阻卻違法性來(lái)否認(rèn)構(gòu)成侵權(quán)行為，因?yàn)榇藭r(shí)管理人的主觀意思已經(jīng)發(fā)生了轉(zhuǎn)化，其為本人謀利益之目的已經(jīng)變成了幌子，其行為實(shí)質(zhì)卻已經(jīng)是為自己謀利益，因而構(gòu)成侵權(quán)行為。否則，便無(wú)從保護(hù)本人的合法權(quán)益。只是在無(wú)因管理之債中，構(gòu)成的侵權(quán)行為只能是一般的侵權(quán)行為，而不構(gòu)成特殊的侵權(quán)行為，這也是符合民法通則第106條規(guī)定的。因此，就無(wú)因管理過程中構(gòu)成的侵權(quán)責(zé)任問題，應(yīng)適用侵權(quán)行為法，管理人向本人承擔(dān)浸權(quán)責(zé)任”的觀點(diǎn)是站不住腳的。
（二）向本人承擔(dān)的責(zé)任的范圍
對(duì)于不當(dāng)無(wú)因管理應(yīng)向本人承擔(dān)的責(zé)任的范圍，有不同的認(rèn)識(shí)，有強(qiáng)調(diào)主客觀結(jié)合的，認(rèn)為，對(duì)無(wú)因管理給本人造成財(cái)產(chǎn)損失的應(yīng)作具體分析。首光，從客觀上看，管理人的行為給本人帶來(lái)的受益(包括避免的損失)超過管理人過失造成的損失，那么管理行為應(yīng)視作本人得到利益的行為，不應(yīng)再追究管理人的責(zé)任。相反，如果管理人的行為使本人受益小大，以至于不足抵銷由此所受到的損失，則應(yīng)由管理人承擔(dān)一定的責(zé)任。其次，從主觀上講，如果財(cái)產(chǎn)損失是由管理人漫不經(jīng)心或不負(fù)責(zé)任造成的，是顯而易見或重大過失引起的，則應(yīng)負(fù)一定責(zé)任。總之，管理人的責(zé)任，應(yīng)主客觀條件相結(jié)合，依損失的大小和過失程度而定。
有強(qiáng)調(diào)加重責(zé)任，認(rèn)為只要管理人主觀有過錯(cuò)，就應(yīng)承擔(dān)責(zé)任：管理人違反本人明示或可推知之意思而為事務(wù)之管理者，對(duì)于因其管理所生之損害，雖無(wú)過失，亦應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。對(duì)不適法無(wú)因管理人責(zé)任加重的規(guī)定，應(yīng)注意兩點(diǎn)：其一，當(dāng)管理事務(wù)違反本人明示或可得推知的意思時(shí)，不問管理事務(wù)是否符合本人的利益，只要造成了本人損害，管理人即應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。其二，只有管理人對(duì)于違反本人意思而為管理事務(wù)之承擔(dān)時(shí)具有故意或過失，才對(duì)因其管理行為所產(chǎn)生的危險(xiǎn)性負(fù)責(zé)，承擔(dān)無(wú)過失責(zé)任。例如管理人故意違背本人的意思，擅自將本人的名貴花瓶拿往市場(chǎng)上拍賣而在路上被他人毀壞時(shí)，即使管理人對(duì)于損害的發(fā)生沒有過失，仍應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任。
當(dāng)然，在管理人為免除本人的生命、身體或財(cái)產(chǎn)上的急迫危險(xiǎn)而為事務(wù)之管理時(shí)，對(duì)于因其管理行為所產(chǎn)生的損害，除有惡意或重大過失外，不負(fù)賠償責(zé)任。應(yīng)該說，堅(jiān)持加重責(zé)任的方法更加全面，也更加科學(xué)。
另外，對(duì)于不當(dāng)無(wú)因管理，本人可以主張享受其所生的利益(例如因管理人修繕房屋而使房屋增值、管理人出賣本人的財(cái)產(chǎn)而獲得價(jià)金)，也可以不主張享受其所生的利益。對(duì)此，本人享有選擇權(quán)。因此，本人的權(quán)利與義務(wù)，因其是否主張享有無(wú)因管理的利益而有所不同。此時(shí)，在本人不同的選擇之下，管理人是否賠償以及賠償?shù)姆秶膊煌＞唧w說來(lái)：
1．本人主張享受無(wú)因管理的利益。如果本人主張享受不適法無(wú)因管理所生的利益，則應(yīng)當(dāng)償還管理人為管理所支出的必要費(fèi)用，清償管理人因管理事務(wù)所負(fù)擔(dān)的必要債務(wù)，賠償其所受的損失(但以本人所得利益為限)。例如管理人違背本人的意思，出賣本人祖?zhèn)鞯拿嫷脙r(jià)金100萬(wàn)元，但為此支出費(fèi)用5萬(wàn)元，若本人主張享有因此無(wú)因管理的利益即價(jià)金100萬(wàn)元時(shí)，便應(yīng)清償管理人所支出的費(fèi)用5萬(wàn)元。在因不適法無(wú)因管理發(fā)生利益(例如管理人處分本人的財(cái)產(chǎn)取得價(jià)金)時(shí)，本來(lái)本人可以依不當(dāng)?shù)美囊?guī)定向管理人請(qǐng)求返還，或者依侵權(quán)行為向管理人請(qǐng)求損害賠償。但依照法律規(guī)定，本人依不當(dāng)?shù)美囊?guī)定請(qǐng)求返還時(shí)，受益人的返還責(zé)任以其所得利益為限。而如果管理人以高價(jià)出賣本人的財(cái)產(chǎn)，其超過財(cái)產(chǎn)的價(jià)值部分，本人將無(wú)權(quán)向管理人請(qǐng)求。又本人依侵權(quán)行為向管理人請(qǐng)求損害賠償時(shí)，管理人的賠償責(zé)任也以本人所受損害為限，對(duì)于管理人出賣本人財(cái)產(chǎn)所得超過其價(jià)值的部分，本人也無(wú)權(quán)向管理人請(qǐng)求。如此，管理人將會(huì)依其不法行為獲得利益，違反任何人不得因不法行為取得利益的原則和法律的公平正義精神。權(quán)衡本人和管理人之間的利益，并考量不適法無(wú)因管理的性質(zhì)，賦予本人以主張享受不適法無(wú)因管理所生利益的權(quán)利，類推適用無(wú)因管理的法律規(guī)定，使本人能夠取得因不適法無(wú)因管理所生的全部利益，則可妥善解決此一問題。
2．本人不主張享有無(wú)因管理的利益。本人不主張享受不適法無(wú)因管理所生的利益時(shí)，對(duì)于管理人即可不負(fù)必要費(fèi)用償還、必要債務(wù)清償以及損害賠償?shù)牧x務(wù)。本人因不適法無(wú)當(dāng)管理受有利益，管理人因此受有損害的，管理人得向本人請(qǐng)求不當(dāng)?shù)美颠€，本人于其所得利益的范圍內(nèi)，負(fù)不當(dāng)?shù)美颠€義務(wù)。本人對(duì)管理人因管理事務(wù)所受的其他損害不必負(fù)責(zé)。如上述，設(shè)本人之名畫市場(chǎng)能賣120萬(wàn)元，而管理人以100萬(wàn)元出售，在此情況下，本人自不必主張享受管理的利益，而直接提起侵權(quán)行為之訴，請(qǐng)求管理人賠償損失120萬(wàn)元。且在此時(shí)，因本人不主張享受無(wú)因管理的利益，因此亦無(wú)須償還管理人為此所支出的費(fèi)用S萬(wàn)元。但如果本人因管理事務(wù)受有利益時(shí)，則應(yīng)依不當(dāng)?shù)美囊?guī)定，負(fù)返還責(zé)任。又如在此例中，設(shè)名畫出售須經(jīng)專家鑒定，管理人事先曾請(qǐng)專家出具鑒定書花費(fèi)2萬(wàn)元，則本人即使不主張無(wú)因管理的利益，也應(yīng)依不當(dāng)?shù)美?guī)定而償付管理人所支付之鑒定費(fèi)。
三、立法完善的建議
我國(guó)《民法通則)第93條規(guī)定：“沒有法定或約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或服務(wù)，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用。”這一法條確定了我國(guó)的無(wú)因管理制度。但這條規(guī)定是很簡(jiǎn)陋的，對(duì)不當(dāng)無(wú)因管理完全沒有涉及。借鑒國(guó)外法治發(fā)達(dá)國(guó)家和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的立法經(jīng)驗(yàn)，完善無(wú)因管理立法尤其是針對(duì)不當(dāng)無(wú)因管理的立法顯得很有意義，特別是在我國(guó)制定民法典的大背景，更加有必要。
《德國(guó)民法典》第678條規(guī)定了違反本人意愿管理事務(wù)的義務(wù)，事務(wù)管理人違反本人真正的或者可推知的意愿管理事務(wù)而可知這一情形，對(duì)于因管理產(chǎn)生的損害，即使無(wú)其他過失仍應(yīng)對(duì)本人負(fù)賠償義務(wù)。從德國(guó)民法典的規(guī)定可以看出管理人違反本人真正的或者可推知的意愿管理事務(wù)既有故意也有過失。故意方面是管理人可能借為本人管理事務(wù)之名達(dá)到侵權(quán)的目的，作為侵權(quán)行為產(chǎn)生的損失，侵權(quán)行為人理所應(yīng)當(dāng)賠償。對(duì)于管理人應(yīng)當(dāng)注意本人的真正意愿或按常理應(yīng)當(dāng)推知本人之意圖而疏忽大意未能推知，通過管理而導(dǎo)致本人利益受到損害，管理人應(yīng)承擔(dān)過失責(zé)任。如果管理人在管理中還有其他過失，對(duì)于因其他過失造成的損害，管理人更應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任。但實(shí)踐中存在著管理人管理本人的事務(wù)時(shí)，由于本人意志存在著與法律或社會(huì)公序良俗相背的情況，作為管理者在替本人履行了本人不愿履行的法定義務(wù)后，在法律上應(yīng)當(dāng)予以免責(zé)。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)民法第174條第1項(xiàng)規(guī)定：“管理人違反本人明示或可得推之意思而為事務(wù)之管理者，對(duì)于因其管理所生之損害，雖無(wú)過失亦應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任”。該條的立法理由為無(wú)因管理，不許與本人之意思相反。故因故意或因不注意為人管理事務(wù)時(shí)，管理人應(yīng)賠償由其管理所生之損害，不必區(qū)別其管理之有無(wú)過失。然本人應(yīng)履行關(guān)于公益之義務(wù)，例如納稅，或法定的扶養(yǎng)義務(wù)，而為其管理時(shí)，雖與本人之意思相反，亦不得使管理人負(fù)賠償之責(zé)。因?yàn)楣嫔霞胺缮现x務(wù)，應(yīng)該予以鼓勵(lì)而不是打擊。無(wú)因管理中管理人管理本人事務(wù)皆因本人事務(wù)處于急迫之危險(xiǎn)中，管理人又無(wú)法通知本人的情況下進(jìn)行的。日常情急之中，管理人對(duì)本人事務(wù)的管理，刻意的要求管理人對(duì)他人事務(wù)管理時(shí)予以周考慮為要件，似有苛求管理人的意思。法律如果如此刻意的要求管理人，會(huì)扼殺社會(huì)互助精神的弘揚(yáng)。但如不刻意的要求管理人，又恐管理人在管理他人事務(wù)時(shí)欠缺善良管理人的應(yīng)有的注意。作為法律不能強(qiáng)人所難，但也需防止過于懈怠。因此對(duì)無(wú)因管理中管理人的注意義務(wù)為一般人的注意義務(wù)，惟獨(dú)管理人在管理他人事務(wù)是有故意損害或重大過失時(shí)，才負(fù)賠償之責(zé)。《德國(guó)民法典》對(duì)此情況予以了專門的規(guī)定，第680條規(guī)定為免除本人的急迫危險(xiǎn)而管理事務(wù)的，事務(wù)管理人僅在有故意或者重大過失時(shí)，始負(fù)責(zé)任。日本在立法上對(duì)無(wú)因管理的立法層次更為清楚。作為管理人立法先賦予了管理人一般的管理義務(wù)，此后又以專條規(guī)定了緊急情況無(wú)因管理，規(guī)定為管理人為避免對(duì)本人身體、名譽(yù)或財(cái)產(chǎn)的急迫危害而管理其事務(wù)時(shí)，除非有惡意或重大過失，不負(fù)因此而
產(chǎn)生損害的賠償責(zé)任。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的民法也有專條與日本民法典類似的規(guī)定。第175條規(guī)定：“管理人為免除本人之生命、身體或財(cái)產(chǎn)上之急迫危險(xiǎn)，而為事務(wù)之管理者，對(duì)于因其管理所生之損害，除有惡意或重大過失者外，不負(fù)賠償責(zé)任。”
綜上所述，在我國(guó)未來(lái)的民法典總則中可以專設(shè)一條做如下規(guī)定：管理人因過失造成本人損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。但若管理人為避免本人身體、名譽(yù)或財(cái)產(chǎn)的急迫危害而管理其事務(wù)時(shí)，除非有惡意或重大過失，不負(fù)賠償責(zé)任。
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第2篇
1．資金問題
（一）海外企業(yè)的資金籌集往往不能及時(shí)到位。這主要由一下幾方面的原因引起，首先是由于海外分公司的財(cái)務(wù)預(yù)算不到位，對(duì)市場(chǎng)情況的變化，如匯率變動(dòng)等估計(jì)不足。其次，海外公司上報(bào)母公司的資金計(jì)劃精確度不高，缺乏可信度，資金計(jì)劃書往往不能成為每次匯款的依據(jù)。最后，由于國(guó)際金融機(jī)構(gòu)之間的匯款程序較為復(fù)雜和繁瑣，而我們對(duì)這方面的經(jīng)驗(yàn)又比較缺失。
（二）資金的籌集來(lái)源較為單一。目前我國(guó)海外企業(yè)的籌資渠道除了企業(yè)內(nèi)部資金或母公司撥款外，更多的依賴于國(guó)內(nèi)或國(guó)外銀行借款。這種方式過于單一。實(shí)際上，從信托公司或保險(xiǎn)公司等非銀行金融機(jī)構(gòu)籌集資金也是一個(gè)不錯(cuò)的選擇，或者還可以像國(guó)家申請(qǐng)專項(xiàng)資金借款或國(guó)家財(cái)政撥款。
2.投資問題
一方面，由于受到國(guó)家金融政策和貨幣政策的限制和影響，目前我國(guó)集團(tuán)在進(jìn)出口銀行的貸款規(guī)模也受到了一定的制約。此外，由于目前我國(guó)在海外的開發(fā)投資項(xiàng)目還比較單一，在國(guó)內(nèi)銀行外匯貸款的規(guī)模也比較小。另一方面，由于缺乏有經(jīng)驗(yàn)的海外企業(yè)財(cái)務(wù)管理人員，企業(yè)對(duì)匯率風(fēng)險(xiǎn)的防范意識(shí)不夠，不懂得用多種匯率貨幣來(lái)規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。
3.稅務(wù)問題
就目前的情況來(lái)看，我國(guó)企業(yè)對(duì)海外稅務(wù)管理的重視和關(guān)注程度遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，企業(yè)內(nèi)部缺乏有效的海外稅務(wù)籌劃體系。母公司往往要求海外辦事處和分支機(jī)構(gòu)建立國(guó)內(nèi)賬務(wù)系統(tǒng)，編制內(nèi)部財(cái)務(wù)報(bào)表，而不考慮建立一套真正有效并與環(huán)境相適應(yīng)的外賬體系和稅務(wù)體系，更談不上建立有效的稅務(wù)籌劃制度。
二、海外企業(yè)財(cái)務(wù)管理體系的優(yōu)化措施
結(jié)合我國(guó)海外投資的實(shí)際情況，我國(guó)企業(yè)海外投資公司的財(cái)務(wù)管理制度優(yōu)化主要需從融資管理、投資管理、運(yùn)營(yíng)管理、稅務(wù)管理等方面入手。海外融資管理方面和國(guó)內(nèi)企業(yè)的融資方式少，融資困難不同，我國(guó)企業(yè)在海外的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)有著更為廣泛和多樣的融資方式。這有利于海外企業(yè)原始資本的積累。但與此同時(shí)，海外企業(yè)財(cái)務(wù)管理也將面臨更大的風(fēng)險(xiǎn)，因此，海外企業(yè)需嚴(yán)格衡量好融資渠道與潛在風(fēng)險(xiǎn)的關(guān)系，趨利避害，以最有利的條件為企業(yè)融資，構(gòu)建最佳的資本結(jié)構(gòu)。融資方式的選擇。雖然相比于國(guó)內(nèi)，我國(guó)海外企業(yè)融資的渠道與方式更加多種多樣，但由于其投資項(xiàng)目所在國(guó)多為發(fā)展中國(guó)家，金融機(jī)構(gòu)體制還不健全，金融市場(chǎng)發(fā)展緩慢，缺乏有效的資本市場(chǎng)。因此，我國(guó)企業(yè)在融資過程中除了依靠國(guó)內(nèi)總公司的資金支持外，還可以通過所在國(guó)的國(guó)際化銀行或?qū)嵙^為雄厚的國(guó)際金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行融資，以滿足企業(yè)發(fā)展的資本需求。此外，還可以采取混合融資的方式，由于目前我國(guó)“走出去”的海外投資企業(yè)多為國(guó)有或國(guó)有控股企業(yè)，由此便可充分利用我國(guó)的財(cái)政優(yōu)惠政策，向本國(guó)和投資項(xiàng)目所在國(guó)以及當(dāng)?shù)氐慕鹑跈C(jī)構(gòu)申請(qǐng)組合信貸進(jìn)行融資。融資遵循的基本原則和方法。首先，海外子公司應(yīng)該根據(jù)投資項(xiàng)目的進(jìn)展?fàn)顩r制定合理的資金預(yù)算計(jì)劃，對(duì)各個(gè)階段的資金需求量做出科學(xué)、準(zhǔn)確的預(yù)算，盡量縮小誤差。因?yàn)橹挥斜ＷC較為準(zhǔn)確的預(yù)算資金需求量，才能保證企業(yè)發(fā)展過程中資金鏈的銜接安全，同時(shí)能較好的控制預(yù)定的資金成本。此外，要有高度的戰(zhàn)略管理眼光，要以實(shí)現(xiàn)企業(yè)的最大價(jià)值為基礎(chǔ)和根本，在此基礎(chǔ)上建立最優(yōu)的資本結(jié)構(gòu)。同時(shí)要充分考慮企業(yè)承受經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的能力及海外企業(yè)自身的特點(diǎn)和所在國(guó)的具體環(huán)境。再次，由于目前我國(guó)海外企業(yè)開展的項(xiàng)目仍停留在基礎(chǔ)建設(shè)方面，工程周期長(zhǎng)，對(duì)資金需求量較大。因此，只有詳細(xì)規(guī)劃每個(gè)階段所需的資金，才能保證項(xiàng)目的順利進(jìn)展。最后，在確定了各階段資金的需求量和基本的資金結(jié)構(gòu)后，企業(yè)應(yīng)科學(xué)合理的選擇融資渠道，處理好融資資金和自有資金的比率。我國(guó)海外子公司的融資經(jīng)驗(yàn)還比較欠缺，融資方面也還存在較多困難，但我國(guó)金融機(jī)構(gòu)對(duì)進(jìn)行海外投資的企業(yè)集團(tuán)給予巨大的協(xié)議信貸支持，因此海外子公司除了依靠自身的資金積累，還可由集團(tuán)總公司向國(guó)內(nèi)銀行申請(qǐng)貸款，以滿足海外子公司發(fā)展的資金需求。
1.海外投資管理方面
(一)直接斥資在海外創(chuàng)建新的企業(yè)，相當(dāng)于在海外成立獨(dú)立的子公司，與在國(guó)內(nèi)成立子公司的方法和形式是一致的，就我國(guó)海外投資的基本情況來(lái)看，這是目前我國(guó)在海外投資最主要的形式。從好的方面而言，它可以使總公司對(duì)海外子公司掌有絕對(duì)的控制權(quán)，還可以利用各國(guó)之間的稅務(wù)差異，在全球范圍內(nèi)進(jìn)行稅收籌劃，但另一方面，由于部分國(guó)家對(duì)某些行業(yè)比較重視，禁止外資企業(yè)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)，這在一定程度上會(huì)限制外資企業(yè)的發(fā)展。
(二)與投資項(xiàng)目所在國(guó)企業(yè)合營(yíng)。由于部分國(guó)家對(duì)某些行業(yè)禁止外資獨(dú)立經(jīng)營(yíng)，這就要求海外投資企業(yè)不得不選擇合營(yíng)這一投資模式，當(dāng)然，合資也有其一定的優(yōu)勢(shì)。首先，當(dāng)?shù)仄髽I(yè)對(duì)所在國(guó)家的法規(guī)政策，政府關(guān)系都較為熟悉，與其合作能減少許多不必要的麻煩，降低經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，以便于快速打開當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)。其次，合營(yíng)可以使我國(guó)外資企業(yè)進(jìn)入到投資項(xiàng)目所在國(guó)禁止或限制外資進(jìn)入的領(lǐng)域，從而拓寬發(fā)展領(lǐng)域。此外，合資企業(yè)往往能享受到政府財(cái)政政策的優(yōu)惠。當(dāng)然，合營(yíng)在很大程度上會(huì)加大因文化和管理理念差異造成的管理難度。
（三）跨國(guó)并購(gòu)。近年來(lái)，跨國(guó)并購(gòu)的例子并不少見，聯(lián)想收購(gòu)IMB，吉利收購(gòu)沃爾沃等，跨國(guó)并購(gòu)主要就是利用資本優(yōu)勢(shì)，直接收購(gòu)所在國(guó)的現(xiàn)行產(chǎn)業(yè)。其最大的優(yōu)勢(shì)在于能夠直接利用現(xiàn)行產(chǎn)業(yè)實(shí)現(xiàn)生產(chǎn)，獲取效益。但其也不得不面對(duì)管理理念差異的問題。
2.資金管理方面
科學(xué)合理的資金管理不僅能使資金的利用率達(dá)最大化，還能有效的防范外匯風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)資金管理應(yīng)從固有資產(chǎn)和流動(dòng)資金兩個(gè)方面入手，一方面，企業(yè)要保證有足夠的資金儲(chǔ)備以防范經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，另一方面要保證固有資產(chǎn)和流動(dòng)資產(chǎn)之間的動(dòng)態(tài)平衡，以最大化的獲取利益。在此基礎(chǔ)上，應(yīng)加強(qiáng)對(duì)流動(dòng)資產(chǎn)和企業(yè)應(yīng)收賬款的管理，在投資過程中要重點(diǎn)關(guān)注所在國(guó)的商業(yè)信譽(yù)，以保證資金的安全。
3.海外稅收管理方面
第3篇
[摘要]加工貿(mào)易稅收制度主要包括保稅制度、出口退（免）稅制度和征稅制度。加工貿(mào)易保稅制度有全額保稅、定額保稅和不予保稅之分。加工貿(mào)易出口退稅方法雖然因具體貿(mào)易方式的不同而有所差異，但與一般貿(mào)易相比更有利于減輕企業(yè)的稅收負(fù)擔(dān)。加工貿(mào)易征稅制度則對(duì)不同貿(mào)易方式、不同來(lái)源料件、區(qū)內(nèi)區(qū)外企業(yè)實(shí)行了區(qū)別的征稅待遇。
[關(guān)鍵詞]加工貿(mào)易保稅出口退稅稅收制度
一、加工貿(mào)易保稅制度
保稅制度是一種國(guó)際上通行的海關(guān)制度。我國(guó)加工貿(mào)易稅收實(shí)踐中，對(duì)于來(lái)料加工方式下，合同規(guī)定由外商提供的原材料、零部件、元器件、輔料及包裝材料，海關(guān)全額免征關(guān)稅和進(jìn)口環(huán)節(jié)增值稅；加工出口的成品免征出口環(huán)節(jié)增值稅、生產(chǎn)環(huán)節(jié)消費(fèi)稅，包括免征工繳費(fèi)的增值稅。但是，進(jìn)料加工方式下，海關(guān)則區(qū)別情況對(duì)進(jìn)出口貨物實(shí)行全額保稅、定額保稅或不予保稅。一般來(lái)說，保稅工廠、保稅集團(tuán)、對(duì)口合同可予以全額保稅；其它經(jīng)營(yíng)進(jìn)料加工的單位或加工生產(chǎn)企業(yè)，其進(jìn)口的料、件應(yīng)根據(jù)《進(jìn)料加工進(jìn)口料、件征免稅比例表》的規(guī)定，分別按85%或95%作為出口部分免稅，15%或5%作為不能出口部分照章征稅。如不能出口部分多于海關(guān)已征稅的比例，應(yīng)照章補(bǔ)稅；少于已征稅比例而多出口的部分，經(jīng)向海關(guān)提供確鑿單證，經(jīng)主管海關(guān)審核無(wú)誤，準(zhǔn)予向納稅地海關(guān)申請(qǐng)已納稅額返還。此外，對(duì)有違反海關(guān)規(guī)定行為的經(jīng)營(yíng)單位和加工生產(chǎn)企業(yè)，海關(guān)認(rèn)為有必要時(shí)可對(duì)其進(jìn)口料、件在進(jìn)口時(shí)先予征稅，待其加工復(fù)出口后，再按實(shí)際消耗進(jìn)口料、件數(shù)量予以已納稅額返還。
但是，若加工貿(mào)易進(jìn)口貨物，無(wú)論來(lái)料加工或進(jìn)料加工貿(mào)易方式下進(jìn)口，只要進(jìn)入出口加工區(qū)、保稅區(qū)、保稅物流園區(qū)、保稅港區(qū)等特殊監(jiān)管區(qū)域或保稅物流中心、保稅倉(cāng)庫(kù)等特殊監(jiān)管場(chǎng)所，均實(shí)行全額保稅。但是，基于歷史原因，我國(guó)多數(shù)加工貿(mào)易企業(yè)位于出口加工區(qū)、保稅區(qū)等特殊監(jiān)管區(qū)域之外，因此對(duì)于這些企業(yè)而言，進(jìn)料加工進(jìn)口貨物仍存在不完全保稅甚至不予保稅的可能。
二、加工貿(mào)易出口退（免）稅制度
對(duì)于來(lái)料加工貿(mào)易方式，我國(guó)實(shí)行以免稅為主，不予出口退稅的政策。如果出口企業(yè)是以來(lái)料加工復(fù)出口方式出口國(guó)家規(guī)定不予退（免）稅貨物的，仍然可以享受免稅，但對(duì)其耗用的國(guó)產(chǎn)材料則不辦理出口退稅，其進(jìn)項(xiàng)稅額也不得抵扣，而是計(jì)入成本。
但是，對(duì)于進(jìn)料加工貿(mào)易方式，我國(guó)實(shí)行出口退（免）稅制度。該貿(mào)易方式下出口貨物的消費(fèi)稅的退（免）稅辦法與一般貿(mào)易方式相同，而出口貨物的增值稅的退（免）稅則有所區(qū)別，即根據(jù)進(jìn)料加工復(fù)出口的具體貿(mào)易形式而采取不同的出口退稅計(jì)算方法。
1.作價(jià)加工復(fù)出口
出口貨物退稅額=出口貨物的應(yīng)退稅額-銷售進(jìn)口料件的應(yīng)繳稅額銷售進(jìn)口料件的應(yīng)繳稅額=銷售進(jìn)口料件金額×稅率-海關(guān)對(duì)進(jìn)口料件實(shí)際征收的增值稅稅額其中：“銷售進(jìn)口料件金額”是指出口企業(yè)銷售進(jìn)口料件的增值稅專用發(fā)票上注明的金額；“稅率”是指當(dāng)進(jìn)口料件征稅稅率小于或等于復(fù)出口貨物退稅稅率的，按進(jìn)口料件的征稅稅率計(jì)算，而若進(jìn)口料件征稅稅率大于復(fù)出口貨物退稅稅率的，則按復(fù)出口貨物的退稅稅率計(jì)算；“海關(guān)對(duì)加工貿(mào)易稅收制度解析是流星通過網(wǎng)絡(luò)搜集，并由本站工作人員整理而的，加工貿(mào)易稅收制度解析是篇高質(zhì)量的論文，本文來(lái)源于網(wǎng)絡(luò)，版權(quán)歸原作者所有，希望此文章能對(duì)您論文寫作，提供一定的幫助。加工貿(mào)易稅收制度解析為免費(fèi)畢業(yè)論文提供，不可用于其他商業(yè)用途。
進(jìn)口料件實(shí)際征收的增值稅稅額”是指海關(guān)完稅憑證上注明的增值稅稅額。
2.委托加工復(fù)出口
出口貨物應(yīng)退稅額=購(gòu)買加工貨物的原材料等增值稅專用發(fā)票注明的進(jìn)項(xiàng)稅額×該原材料等的適用退稅率+增值稅專用發(fā)票注明的工繳費(fèi)金額×復(fù)出口貨物退稅率+海關(guān)對(duì)進(jìn)口料件實(shí)征增值稅稅額海關(guān)對(duì)進(jìn)口料件實(shí)征增值稅稅額=應(yīng)征稅額-減征稅額
3.自行加工復(fù)出口
(1)實(shí)行“先征后退”法計(jì)算出口退稅的生產(chǎn)企業(yè)的計(jì)算方法：
當(dāng)期應(yīng)納稅額=當(dāng)期內(nèi)銷貨物的銷項(xiàng)稅額+當(dāng)期出口貨物離岸價(jià)×外匯人民幣牌價(jià)×征稅稅率-（當(dāng)期全部進(jìn)項(xiàng)稅額+當(dāng)期海關(guān)核銷免稅進(jìn)口料件組成計(jì)稅價(jià)格×征稅稅率）
當(dāng)期應(yīng)退稅額=當(dāng)期出口貨物離岸價(jià)×外匯人民幣牌價(jià)×退稅率-當(dāng)期海關(guān)核銷免稅進(jìn)口料件組成計(jì)稅價(jià)格×退稅率
(2)實(shí)行“免、抵、退”法計(jì)算出口退稅的生產(chǎn)企業(yè)的計(jì)算方法：
—當(dāng)期應(yīng)納稅額=當(dāng)期內(nèi)銷貨物的銷項(xiàng)稅額-（當(dāng)期全部進(jìn)項(xiàng)稅額-當(dāng)期免抵退稅不得免征和抵扣稅額）-上期留抵稅額
其中：當(dāng)期免抵退稅不得免征和抵扣稅額=當(dāng)期出口貨物離岸價(jià)×外匯人民幣牌價(jià)×（出口貨物征稅率-出口貨物退稅率）-免抵退稅不得免征和抵扣稅額抵減額
免抵退稅不得免征和抵扣稅額抵減額=免稅購(gòu)進(jìn)原材料價(jià)格×（出口貨物征稅率-出口貨物退稅率）
免稅購(gòu)進(jìn)原材料包括從國(guó)內(nèi)購(gòu)進(jìn)免稅原材料和進(jìn)料加工免稅進(jìn)口料件，且進(jìn)料加工免稅進(jìn)口料件的價(jià)格為組成計(jì)稅價(jià)格，即
進(jìn)料加工免稅進(jìn)口料件的組成計(jì)稅價(jià)格=貨物到岸價(jià)+海關(guān)實(shí)征的關(guān)稅和消費(fèi)稅
這里，當(dāng)納稅人有進(jìn)料加工業(yè)務(wù)時(shí)則應(yīng)扣除“免抵退稅不得免征和抵扣稅額抵減額”，且當(dāng)“免抵退稅不得免征和抵扣稅額抵減額”大于“出口貨物銷售額乘征退稅率之差”時(shí)，“免抵退貨物不得免征和抵扣稅額”按0填報(bào)，其差額結(jié)轉(zhuǎn)下期；按“實(shí)耗法”計(jì)算的“免抵退稅不得免征和抵扣稅額抵減額”，為當(dāng)期全部(包括單證不齊全部分)進(jìn)料加工貿(mào)易方式出口貨物所耗用的進(jìn)口料件組成計(jì)稅價(jià)格與征退稅率之差的乘積；按“購(gòu)進(jìn)法”計(jì)算的“免抵退稅不得免征和抵扣稅額抵減額”，為當(dāng)期全部購(gòu)進(jìn)的進(jìn)口料件組成計(jì)稅價(jià)格與征退稅率之差的乘積。
—免抵退稅額=出口貨物離岸價(jià)×外匯人民幣牌價(jià)×出口貨物退稅率-免抵退稅額抵減額
其中：出口貨物離岸價(jià)（FOB）以出口發(fā)票計(jì)算的離岸價(jià)為準(zhǔn)。若出口發(fā)票不能如實(shí)反映實(shí)際離岸價(jià)的，企業(yè)必須按照實(shí)際離岸價(jià)向主管國(guó)稅機(jī)關(guān)進(jìn)行申報(bào)，同時(shí)主管稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)依照《中國(guó)人民共和國(guó)稅收征收管理法》、《中華人民共和國(guó)增值稅暫行條例》等有關(guān)規(guī)定予以核定。
免抵退稅額抵減額=免稅購(gòu)進(jìn)原材料價(jià)格×出口貨物退稅率
其中“免稅購(gòu)進(jìn)原材料價(jià)格”如上所述。
—當(dāng)期應(yīng)退稅額為當(dāng)期期末留抵稅額與當(dāng)期免抵退稅額之間的小者由此可見，當(dāng)出口貨物的征稅率與退稅率不一致時(shí)，與一般貿(mào)易出口相比，加工貿(mào)易出口有助于減輕企業(yè)承擔(dān)的征退稅率不一致導(dǎo)致的稅收負(fù)擔(dān)。因?yàn)椋话阗Q(mào)易出口企業(yè)需要承擔(dān)所有征退稅率差額部分的負(fù)擔(dān)，而加工貿(mào)易出口企業(yè)則只承擔(dān)國(guó)產(chǎn)料件部分的征退稅率差額負(fù)擔(dān)，若加工貿(mào)易企業(yè)全部使用進(jìn)口料件，且全額保稅，則基本不受加工貿(mào)易稅收制度解析是流星通過網(wǎng)絡(luò)搜集，并由本站工作人員整理而的，加工貿(mào)易稅收制度解析是篇高質(zhì)量的論文，本文來(lái)源于網(wǎng)絡(luò)，版權(quán)歸原作者所有，希望此文章能對(duì)您論文寫作，提供一定的幫助。加工貿(mào)易稅收制度解析為免費(fèi)畢業(yè)論文提供，不可用于其他商業(yè)用途。
出口退稅率降低的影響。
此外，當(dāng)加工貿(mào)易企業(yè)將用保稅進(jìn)口料件加工的產(chǎn)品轉(zhuǎn)至另一加工貿(mào)易企業(yè)進(jìn)一步加工后復(fù)出口時(shí)，貿(mào)易部門與稅務(wù)部門對(duì)這類深加工結(jié)轉(zhuǎn)業(yè)務(wù)的稅收處理并非完全一致。根據(jù)目前的有關(guān)規(guī)定，海關(guān)對(duì)深加工結(jié)轉(zhuǎn)業(yè)務(wù)視同進(jìn)出口貿(mào)易實(shí)行保稅監(jiān)管，即并不對(duì)該項(xiàng)業(yè)務(wù)征收任何進(jìn)出口稅費(fèi)；但是，稅務(wù)部門則自2001年1月1日起，老三資企業(yè)（1993年12月31日前成立的三資企業(yè)）“不征不退”的免稅期滿之后，對(duì)所有企業(yè)的深加工結(jié)轉(zhuǎn)業(yè)務(wù)均視同內(nèi)銷先征稅，然后再在出口環(huán)節(jié)辦理退稅，并且深加工結(jié)轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)使用的國(guó)產(chǎn)料件不予辦理出口退稅。顯然，這種不一致增加了此類企業(yè)的稅收負(fù)擔(dān)，不利于深加工結(jié)轉(zhuǎn)業(yè)務(wù)的發(fā)展，也不利于加工貿(mào)易價(jià)值鏈條在國(guó)內(nèi)的延伸。故而，有的加工貿(mào)易企業(yè)便利用特殊監(jiān)管區(qū)域或特殊監(jiān)管場(chǎng)所的稅收優(yōu)惠制度，來(lái)解決此類問題。根據(jù)《出口加工區(qū)稅收管理暫行辦法》（國(guó)稅發(fā)[2000]155號(hào)）、《保稅物流中心（B型）稅收管理辦法》（國(guó)稅發(fā)[2004]150號(hào)）、《關(guān)于保稅區(qū)與港區(qū)聯(lián)動(dòng)發(fā)展有關(guān)稅收問題的通知》（國(guó)稅發(fā)[2004]117號(hào)）、《關(guān)于洋山保稅港區(qū)等海關(guān)監(jiān)管特殊區(qū)域有關(guān)稅收問題的通知》（國(guó)稅函[2006]1226號(hào)）等的規(guī)定，區(qū)外（或中心外）企業(yè)運(yùn)入?yún)^(qū)內(nèi)（或中心內(nèi)）的貨物視同出口，準(zhǔn)予按照有關(guān)規(guī)定辦理出口退稅；區(qū)內(nèi)（或中心內(nèi)）企業(yè)銷售給區(qū)外（或中心外）企業(yè)的貨物視同進(jìn)口，當(dāng)該區(qū)外（或中心外）企業(yè)開展加工貿(mào)易時(shí)，準(zhǔn)予其按照加工貿(mào)易稅收政策執(zhí)行。這樣，深加工結(jié)轉(zhuǎn)業(yè)務(wù)中，上下游企業(yè)就可以通過上述區(qū)域或場(chǎng)所獲得最大利益，即上游企業(yè)的貨物入?yún)^(qū)（或中心）就可以獲得退稅，而下游企業(yè)從相應(yīng)園區(qū)（或中心）進(jìn)口貨物并獲得發(fā)票，向海關(guān)辦理“進(jìn)料加工”就可以享受進(jìn)口料件保稅，從而減輕了這些企業(yè)的稅收負(fù)擔(dān)。
三、加工貿(mào)易征稅制度
1.加工貿(mào)易出口企業(yè)出口國(guó)家規(guī)定不予退（免）稅的貨物
出口企業(yè)以來(lái)料加工復(fù)出口方式出口不予退（免）稅貨物的，仍然享受免稅；但是，出口企業(yè)以進(jìn)料加工復(fù)出口貿(mào)易方式出口不予退（免）稅的貨物，則必須按復(fù)出口貨物的離岸價(jià)格與所耗用進(jìn)口料件的差額計(jì)提銷項(xiàng)稅額或計(jì)算應(yīng)納稅額。此外，若該不予退（免）稅的貨物為應(yīng)稅消費(fèi)品，還應(yīng)按復(fù)出口貨物的出口數(shù)量或離岸價(jià)格計(jì)算繳納消費(fèi)稅。
2.加工貿(mào)易項(xiàng)下出口應(yīng)稅商品征收出口關(guān)稅的規(guī)定
加工貿(mào)易項(xiàng)下出口應(yīng)稅商品，如全部使用進(jìn)口料件加工的產(chǎn)（成）品，不征收出口關(guān)稅；如部分使用進(jìn)口料件加工的產(chǎn)（成）品，則按海關(guān)核定的比例征收出口關(guān)稅。具體計(jì)算公式是：
出口關(guān)稅=出口貨物完稅價(jià)格×出口關(guān)稅稅率×出口成品中使用的國(guó)產(chǎn)料件占全部料件的價(jià)值比例
其中，出口貨物完稅價(jià)格由海關(guān)根據(jù)《中華人民共和國(guó)審定進(jìn)出口貨物完稅價(jià)格辦法》的規(guī)定審核確定。
企業(yè)應(yīng)在向海關(guān)備案或變更手冊(cè)（最遲在成品出口之前）時(shí)，向海關(guān)如實(shí)申報(bào)出口成品中使用的國(guó)產(chǎn)料件占全部料件的價(jià)值比例。
3.加工貿(mào)易進(jìn)口料件與產(chǎn)（成）品內(nèi)銷
加工貿(mào)易保稅進(jìn)口料件或者成品因故轉(zhuǎn)為內(nèi)銷的，海關(guān)憑主管部門準(zhǔn)予內(nèi)銷的有效批準(zhǔn)文件，對(duì)保稅進(jìn)口料件或制成品依法征收稅加工貿(mào)易稅收制度解析是流星通過網(wǎng)絡(luò)搜集，并由本站工作人員整理而的，加工貿(mào)易稅收制度解析是篇高質(zhì)量的論文，本文來(lái)源于網(wǎng)絡(luò)，版權(quán)歸原作者所有，希望此文章能對(duì)您論文寫作，提供一定的幫助。加工貿(mào)易稅收制度解析為免費(fèi)畢業(yè)論文提供，不可用于其他商業(yè)用途。
款并加征緩稅利息；進(jìn)口料件屬于國(guó)家對(duì)進(jìn)口有限制性規(guī)定的，經(jīng)營(yíng)企業(yè)還應(yīng)當(dāng)向海關(guān)提交進(jìn)口許可證件。未出口的成品按內(nèi)銷征稅，并不予辦理出口退稅，已辦理出口退（免）稅的，應(yīng)追回退（免）稅款。加工貿(mào)易保稅進(jìn)口料件在加工過程中產(chǎn)生的邊角料、剩余料件、殘次品、副產(chǎn)品和受災(zāi)保稅貨物，加工貿(mào)易企業(yè)可向海關(guān)申請(qǐng)內(nèi)銷，并免于商務(wù)主管部門審批，屬于發(fā)展改革委員會(huì)、商務(wù)部、環(huán)保總局及其授權(quán)部門進(jìn)口許可證件管理范圍的，免予提交許可證件。海關(guān)對(duì)申請(qǐng)內(nèi)銷的邊角料根據(jù)報(bào)驗(yàn)狀態(tài)歸類后適用的稅率和審定價(jià)格計(jì)征稅款，并免征緩稅利息。
由此可知，加工貿(mào)易出口應(yīng)稅商品或不予退（免）稅商品的征稅制度對(duì)進(jìn)料加工、來(lái)料加工以及國(guó)產(chǎn)料件、保稅進(jìn)口料件區(qū)別對(duì)待，沒有一視同仁，這顯然不利于進(jìn)料加工貿(mào)易方式的發(fā)展，也不利于提高加工貿(mào)易企業(yè)使用國(guó)產(chǎn)料件的積極性，從而不利于提高加工貿(mào)易產(chǎn)品的國(guó)內(nèi)增值率。其次，雖然加工貿(mào)易料件與制成品內(nèi)銷制度中規(guī)定“進(jìn)口料件屬于國(guó)家對(duì)進(jìn)口有限制性規(guī)定的，經(jīng)營(yíng)企業(yè)還應(yīng)當(dāng)向海關(guān)提交進(jìn)口許可證件”，但未明示該規(guī)定是否也適用于制成品，從而使得企業(yè)可能利用加工貿(mào)易方式規(guī)避國(guó)家對(duì)某些制成品的進(jìn)口限制，在國(guó)內(nèi)銷售該類產(chǎn)品。最后，根據(jù)規(guī)定，保稅區(qū)、出口加工區(qū)內(nèi)企業(yè)內(nèi)銷的制成品，其補(bǔ)稅時(shí)的完稅價(jià)格按制成品的成交價(jià)格審定；而區(qū)外企業(yè)內(nèi)銷制成品時(shí)，則按料件的原進(jìn)口成交價(jià)格或與料件相同或類似的進(jìn)口貨物的成交價(jià)格為基礎(chǔ)審定。一般情況下，制成品的成交價(jià)格要高于料件的成交價(jià)格，而且根據(jù)“關(guān)稅升級(jí)”理論，制成品的進(jìn)口關(guān)稅稅率也要高于料件的進(jìn)口關(guān)稅稅率。因此，這種差異顯然對(duì)出口加工區(qū)、保稅區(qū)內(nèi)的加工貿(mào)易企業(yè)不利。
總之，加工貿(mào)易稅收制度具有較強(qiáng)的政策性，并且其稅收管理涉及稅務(wù)與海關(guān)等多個(gè)部門，從而導(dǎo)致加工貿(mào)易稅收制度又具有一定的復(fù)雜性。因此，在引導(dǎo)我國(guó)加工貿(mào)易順利實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)型升級(jí)的前提下，我國(guó)各相關(guān)部門應(yīng)協(xié)調(diào)統(tǒng)一加工貿(mào)易稅收制度，在盡可能保持稅收中性的基礎(chǔ)上，合理納稅人的稅收負(fù)擔(dān)，從而確保我國(guó)加工貿(mào)易制度的健康發(fā)展。
參考文獻(xiàn)：
