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(一)部分群眾對非遺保護(hù)的重要性認(rèn)識不足
因?yàn)橄嚓P(guān)單位在一段時(shí)間,因?yàn)閷υ谌罕娭羞M(jìn)行這一類文化遺產(chǎn)保護(hù)的宣傳工作不重視,使得現(xiàn)在的部分群眾對于相關(guān)保護(hù)工作的重要程度缺乏必要的認(rèn)識。許多人認(rèn)為這樣的保護(hù)是一件沒有意義的工作、或是認(rèn)為意義不大,和自己的生活沒有關(guān)系。這樣的情況對于開展保護(hù)工作是沒有好處的。即便是在群眾文化活動中結(jié)合了非遺的保護(hù)工作,效果也不會十分的明顯。
(二)群眾對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的認(rèn)同感不強(qiáng)
不同于其他的文化遺產(chǎn)類的保護(hù)項(xiàng)目,非物質(zhì)文化遺產(chǎn)引起特有的文化屬性,在群眾中有時(shí)很難取得相應(yīng)的認(rèn)同感。如一些地方的小戲種、民間的小手工藝品等,在群眾中被認(rèn)為是普通的生活元素,有的甚至因?yàn)槿狈酆玫娜后w已經(jīng)在生活中消失。但是這是這種群眾對文化遺產(chǎn)重要性產(chǎn)生的不認(rèn)同的感覺,造成了現(xiàn)在許多的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)面臨斷代消失。
(三)群眾文化活動中的非遺保護(hù)工作出現(xiàn)失真嚴(yán)重的現(xiàn)象
在群眾的文化活動中,對相關(guān)的傳統(tǒng)文化及其保護(hù)進(jìn)行宣傳的工作在許多的基層文化組中早已開始進(jìn)行,但是在這種宣傳工作中經(jīng)常出現(xiàn)文化遺產(chǎn)失真的情況。這種失真情況的出現(xiàn)主要是由于以下三個(gè)方面的原因造成的。一是在活動中出現(xiàn)的商業(yè)元素造成的;二是在傳統(tǒng)文化的傳承中出現(xiàn)的斷裂情況造成的;三是因?yàn)檫m應(yīng)群眾活動特點(diǎn)時(shí)場地等因素對宣傳工作所造成的影響。這三種情況的出現(xiàn)都會對現(xiàn)有的文化遺產(chǎn)的保護(hù)工作產(chǎn)生影響。
二、針對結(jié)合工作中出現(xiàn)問題的解決方案
為解決非遺保護(hù)與群眾文化工作中實(shí)際存在的問題,基層群眾文化組織在開展文化遺產(chǎn)宣傳工作中,利用實(shí)際的工作方法,積極地應(yīng)對產(chǎn)生的問題,采取了一些創(chuàng)新性的解決方案。
(一)利用新的傳播媒體形式,在群眾文化工作中做好非遺保護(hù)宣傳工作
群眾文化活動開展的過程中,利用新的傳播媒體形式進(jìn)行全面的文化遺產(chǎn)的宣傳工作,可以切實(shí)的提高群眾對這一項(xiàng)重要工作的重視程度。這些新的傳播媒體包括:網(wǎng)絡(luò)媒體、公交地鐵的移動傳媒、微信類的手機(jī)移動媒體等。如在實(shí)際工作中,文化保護(hù)部門可以制作非遺保護(hù)工作的宣傳短片、動畫片,在網(wǎng)絡(luò)媒體上進(jìn)行播放宣傳,利用網(wǎng)絡(luò)媒體受眾面廣的特點(diǎn),擴(kuò)大非遺保護(hù)工作宣傳的受眾面,吸引更多的群眾深入的了解非遺保護(hù)的重要性,增強(qiáng)保護(hù)的意識。這些新的傳播媒體可以使更多的群眾了解非遺保護(hù)的意義,并參與到非遺保護(hù)的群眾文化活動中來,為保護(hù)工作奉獻(xiàn)自己的力量。
(二)做好群眾文化活動的策劃工作,提高群眾對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的認(rèn)同感
在進(jìn)行群眾文化活動策劃時(shí),活動的策劃者應(yīng)首先對進(jìn)行宣傳的特色文化遺產(chǎn)進(jìn)行充分的了解和研究,這些工作包括對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)歷史、藝術(shù)、文化等因素意義的挖掘,對文化遺產(chǎn)現(xiàn)狀的了解及未來的發(fā)展情況進(jìn)行了解。在活動策劃中,應(yīng)注意抓住群眾對藝術(shù)和文化的欣賞心理需求,在活動設(shè)計(jì)上充分使群眾可以直接參與到傳統(tǒng)文化中來,感受到傳統(tǒng)藝術(shù)和文化的魅力,認(rèn)識到自己身邊曾經(jīng)不被重視的民間藝術(shù)和工藝品實(shí)際上是具有歷史、藝術(shù)、文化底蘊(yùn)的不可復(fù)制的寶貴的文化遺產(chǎn),從而提高群眾對身邊存在的文化遺產(chǎn)的認(rèn)同感。
(三)在實(shí)際工作中做好非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的還原工作,防止失真的情況出現(xiàn)
為防止群眾文化活動中,文化遺產(chǎn)出現(xiàn)失真的情況,因此,在文化遺產(chǎn)宣傳的群眾文化活動中,對文化遺產(chǎn)進(jìn)行介紹和展示工作時(shí),首先應(yīng)盡量避免商業(yè)元素對文化遺產(chǎn)自身的影響,因?yàn)槲幕z產(chǎn)的保護(hù)工作才是開展群眾文化活動的目的,商業(yè)元素只是活動的附加元素。同時(shí)活動還應(yīng)做好文化遺產(chǎn)歷史研究和民間調(diào)研工作,盡量還原文化遺產(chǎn)的原始狀態(tài),利用歷史文化的研究工作和民間調(diào)研的成果,盡可能的消除文化遺產(chǎn)在傳承過程中的斷裂現(xiàn)象,還原出其本來的最具欣賞性的原始美感。最后要注意在展示活動中盡量為文化遺產(chǎn)的展示充足的空間,對文化遺產(chǎn)進(jìn)行全面的展示。如果實(shí)在無法全面展示的,一定要做好介紹說明工作,使參加活動的群眾對文化遺產(chǎn)有全面和深刻的了解。做好以上的三點(diǎn)工作就可以最大限度的防止在非遺保護(hù)宣傳工作中出現(xiàn)失真的情況。
三、結(jié)語
關(guān)鍵詞:文化整體論;體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn);保護(hù)
當(dāng)前,韓國積極向聯(lián)合國教科文組織申報(bào)各類非物質(zhì)文化遺產(chǎn),而中國的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作仍困難重重,體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的重要組成部分,保護(hù)近況堪憂。回顧相關(guān)研究,體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)以個(gè)案研究為主,尚未挖掘相關(guān)的理論來支撐和指導(dǎo)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)。本文創(chuàng)新性地嘗試運(yùn)用人類文化學(xué)中的文化整體論理論,從“整體性保護(hù)”的角度出發(fā),將相關(guān)理論和體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)相結(jié)合,旨在提出體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)有效保護(hù)的相關(guān)意見和建議。
1研究背景與目的
2005年11月25日,聯(lián)合國教科文組織正式將韓國申報(bào)的“江陵端午祭”確定為“人類傳說及無形遺產(chǎn)著作”,中國和韓國的端午節(jié)“申遺”之爭最終以韓國的勝利而宣告結(jié)束。與此同時(shí),這一事件在中國國內(nèi)引起了人們的熱議和思考,甚至要求國家文化部門上書聯(lián)合國,正本清源。2013年12月,韓國的“泡菜文化”被收錄到《人類非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表作名錄》之中。翌年,韓國擬將“暖炕技術(shù)”申請世界非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表作。在韓國的申遺之路上,中國總是面對著諸多尷尬和無奈,讓許多中國人倍感遺憾和惋惜,認(rèn)為“泡菜”、“暖炕”等技藝和文化應(yīng)該屬于中國,卻屢屢被韓國“捷足先登”。由于中國文化與韓國文化相似度較高,韓國的“申遺”項(xiàng)目往往與中國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)有千絲萬縷的聯(lián)系。從中韓申遺之爭,一方面可以看到韓國對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的重視,而另一方面,中國對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)工作仍然滯后,和許多“申遺”機(jī)會失之交臂。但是,從積極的角度來看,無論是國家部門還是普通民眾,對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)意識逐漸提高,并試圖探尋各種方法來保護(hù)我國珍貴的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。中國歷史悠久,文化豐厚,即便在現(xiàn)代社會中,中國人民對于古老的文化仍然有著特殊的情結(jié)。同時(shí),文化多樣性是文化交流和創(chuàng)新的重要源泉,其重要性是不言而喻,許多歐美的文化作品都證明了這一點(diǎn)。而作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的有機(jī)部分,體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)也是文化多樣性的重要體現(xiàn)。根據(jù)現(xiàn)有的研究來看,目前,學(xué)術(shù)界對于體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的概念和定義眾說紛紜,不盡相同,尚未達(dá)成共識。根據(jù)學(xué)者的研究,本文認(rèn)為體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的重要組成部分,并且有別于傳統(tǒng)體育,將體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的概念界定為:“各族人民世代相承、與群眾生活密切相關(guān),并且具有保護(hù)意義的各種體育傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式及其表現(xiàn)空間。”體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)具有體育和文化的雙重屬性,既體現(xiàn)出體育對于育人育德的重要作用,同時(shí)也蘊(yùn)含著豐富的文化價(jià)值。由于其自身的“非物質(zhì)性”、“地域性”和“歷史性”,體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)難度頗大,社會環(huán)境的改變、表現(xiàn)形式的流失、傳承人員的匱乏,使得不少人類寶貴的體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)逐漸消亡,瀕臨滅絕。雖然政府和學(xué)術(shù)界積極開展非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù),但從目前我國體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)現(xiàn)狀來看,保護(hù)過程問題較多,效果差強(qiáng)人意,急需探尋合適的方式來保護(hù)人類這一珍貴的文化遺產(chǎn)資源。
2研究方法
2.1文獻(xiàn)資料分析法
查閱我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的相關(guān)政策文件,并且選取數(shù)據(jù)庫中國知網(wǎng),以“文化整體論”、“非物質(zhì)文化遺產(chǎn)”和“體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)”為關(guān)鍵詞搜索相關(guān)學(xué)術(shù)期刊和學(xué)位論文,亦從中國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)網(wǎng)(http://www.zgfy.org/)搜集相關(guān)資料,這些文獻(xiàn)為本研究提供了理論基礎(chǔ),對目前體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)研究進(jìn)程的梳理和本研究思路的形成具有重要意義。
2.2邏輯分析法
在閱讀相關(guān)政策和文獻(xiàn)的基礎(chǔ)上,運(yùn)用歸納、演繹的方法對所搜集的資料進(jìn)行歸納和總結(jié),認(rèn)清體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)現(xiàn)有保護(hù)過程中出現(xiàn)的問題,厘清體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)現(xiàn)有的保護(hù)方式,探尋文化人類學(xué)學(xué)科的相關(guān)理論,并且嘗試從文化整體論視角下探討體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)。
3研究結(jié)果
3.1文化整體論
3.1.1文化整體論的核心觀點(diǎn)。文化整體論是文化人類學(xué)學(xué)科領(lǐng)域中的重要理論,強(qiáng)調(diào)在研究人類行為時(shí),不能只針對行為本身進(jìn)行研究,而應(yīng)研究與該行為有關(guān)的其他方面,多角度、全方位地研究人類文化的整體特質(zhì),注重將文化現(xiàn)象作為一個(gè)有內(nèi)部聯(lián)系的整體加以探討。3.1.2文化整體論的歷史沿革。1895年,涂爾干在《社會學(xué)方法的準(zhǔn)則》(SociologicalMethodsCri-teria)—書中首先提出“整體”(Holism)這一概念,他認(rèn)為個(gè)人意識和社會意識都不是實(shí)體化了的東西,而只是一種特殊現(xiàn)象的系統(tǒng)化的總體。以此為基礎(chǔ),文化整體論始終貫穿于文化學(xué)、文化人類學(xué)研究的始終。1871年,英國的人類學(xué)家泰勒在其出版的著作《原始文化》中認(rèn)為文化或者說文明是一個(gè)宏觀的大概念,是一個(gè)紛繁復(fù)雜的整體,它包括知識、藝術(shù)、風(fēng)俗,甚至包括法律、信仰、道德等,并且人作為一定的社會成員是可以獲得這些內(nèi)容的[1]。對于文化人類學(xué)家來說,“文化”是長期以來人類生活方式的載體,是不斷傳承下來的觀念、行為模式、器物和藝術(shù),并且認(rèn)為每個(gè)民族的社會文化會各自形成一個(gè)相對完整的整體。根據(jù)美國文化歷史學(xué)派的代表學(xué)者博厄斯的相關(guān)觀點(diǎn),其認(rèn)為文化的發(fā)展是具有內(nèi)在邏輯的,因此,應(yīng)該從整體的高度和角度去分析和看待人類文化的動態(tài)發(fā)展和演進(jìn)過程。文化現(xiàn)象是極為復(fù)雜的,是人與人、人與社會相互作用的產(chǎn)物,無論是地理環(huán)境,還是經(jīng)濟(jì)政治都會影響到文化的發(fā)展。博厄斯強(qiáng)調(diào)實(shí)地調(diào)查的科學(xué)性和必要性,重視從特定文化的整體脈絡(luò)出發(fā),體現(xiàn)了在人類文化學(xué)中“整體論”的重要性。在繼承博厄斯相關(guān)觀點(diǎn)的基礎(chǔ)上,克魯伯的文化觀認(rèn)為文化的發(fā)展并不是雜亂無章,而是存在著可循的規(guī)律,并且具有一定的模式和體系,只是在這一過程中受到社會環(huán)境、心理環(huán)境、自然環(huán)境等影響和制約。“結(jié)構(gòu)功能主義”代表學(xué)者馬林諾夫斯基和布朗在發(fā)展社會功能主義學(xué)說的同時(shí),也開創(chuàng)了別具一格的英國式社會人類學(xué)研究范式。馬林諾夫斯基認(rèn)為文化的功能在于維持人類每項(xiàng)行為的習(xí)慣模式,并且每種文化都能滿足社會人的訴求。而功能本身就是指整體內(nèi)各部分之間的關(guān)系和相互依賴,要想把握某一文化的特征,應(yīng)把它放在整個(gè)文化脈絡(luò)來分析。1930年,文化形貌學(xué)說逐漸興起,本尼迪克特作為代表學(xué)者在著作《文化模式》中提出首先提出了“文化模式”理論。本尼迪克特認(rèn)為“模式”是一個(gè)將各項(xiàng)行動賦予意義的概念,而且可以把各項(xiàng)行動融合在文化整體之中。換句話說,一個(gè)民族的文化包含多種“模式”,并且構(gòu)成了文化的綜合體。斯德華的文化生態(tài)學(xué)思想將文化放在特定的社會環(huán)境中,認(rèn)為對于文化的分析首先要分析生產(chǎn)技術(shù)與環(huán)境之間的相關(guān)關(guān)系。其次,需要認(rèn)清行為的本質(zhì)和特質(zhì),并且輔以特殊的方式或路徑去開發(fā)在特定區(qū)域中存在的行為,以此形成一種相對有效而固定的模式,在這一過程中,還需注重研究該行為模式對地區(qū)和文化產(chǎn)生的積極和消極影響。綜上所述,作為人類文化學(xué)的重要理論之一,文化整體論強(qiáng)調(diào)對于文化這個(gè)宏觀概念的研究不能只著眼于文化行為的本身,將文化看作一個(gè)整體,組成文化的各個(gè)部分對于文化的形成和演變都具有重要的影響。體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)本身的屬性就是一種文化,而隨著社會的不斷進(jìn)步,其表現(xiàn)形式也發(fā)生了變化,因此,體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)應(yīng)該將其置于當(dāng)前社會整體之中,無論其保護(hù)主體、保護(hù)形式和保護(hù)內(nèi)涵,都要適應(yīng)社會發(fā)展的客觀規(guī)律和現(xiàn)實(shí)要求。
3.2文化整體論視角下的體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)
3.2.1文化整體論突出體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的“協(xié)同性”保護(hù)。文化整體論突出文化的“協(xié)同性”保護(hù)。整體是由部分組成的,各個(gè)部分有機(jī)整合并且協(xié)同發(fā)展可以促使整體的發(fā)展和穩(wěn)定。在探討社會現(xiàn)象和文化現(xiàn)象時(shí),應(yīng)將其置于整體框架中,認(rèn)清文化與文化,文化與社會,文化與人類之間的相互聯(lián)系,探尋文化的共性和個(gè)性,建立一種全面而深刻的認(rèn)識。對于體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù),各個(gè)遺產(chǎn)項(xiàng)目的保護(hù)要遵循整體性保護(hù)的原則,不能是割裂性保護(hù),只著眼于項(xiàng)目本身。體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)需要政府、社會、項(xiàng)目本身這三方面協(xié)調(diào)努力,合力保護(hù)。從政府層面,完善體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)機(jī)制顯得尤為重要。同時(shí),各體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)從自身特點(diǎn)出發(fā),在整合現(xiàn)有的社會資源的基礎(chǔ)上,已經(jīng)探索出不少的保護(hù)方式,使得該文化遺產(chǎn)得以繼續(xù)體現(xiàn)價(jià)值。整合體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)路徑和模式,對于其他體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)具有重要的借鑒作用。3.2.2文化整體論強(qiáng)調(diào)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的“本真性”保護(hù)。文化整體論強(qiáng)調(diào)文化的“本真性”保護(hù)。文化的傳承要求在保護(hù)和發(fā)展文化的過程中,要注重文化的歷史性,從時(shí)間、空間整體性加以保護(hù),不能因經(jīng)濟(jì)利益而犧牲文化的本真性,并且充分挖掘文化的價(jià)值,以便能夠在傳承過程中被人和社會所接受。從這方面考慮,體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在保護(hù)和傳承過程中,既要與時(shí)代相適應(yīng),又要尊重非物質(zhì)文化的歷史背景和文化內(nèi)涵,即注重其保護(hù)過程中的“本真性”。對于體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù),首先應(yīng)該了解該體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)發(fā)展的歷史背景,充分認(rèn)識其文化價(jià)值,在此基礎(chǔ)上認(rèn)清發(fā)展現(xiàn)狀,尋找有效的保護(hù)方式,在保護(hù)過程中不失其內(nèi)涵而又與現(xiàn)代文化相適應(yīng)。3.2.3文化整體論注重體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的“活態(tài)性”保護(hù)。文化人類學(xué)整體論強(qiáng)調(diào)作為文化主體的人和文化客體之間的存在著密切的關(guān)系。文化整體論把人類和人類所創(chuàng)造的文化看成是一個(gè)由許多相互聯(lián)系的要素所組成的整體,重點(diǎn)關(guān)注人和文化之間的關(guān)系和互動,更好地揭示文化系統(tǒng)整體特性和功能[2]。文化整體論強(qiáng)調(diào)了人與文化的內(nèi)在聯(lián)系,體現(xiàn)了體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)過程中的活態(tài)性保護(hù)。孟林盛、李建英等學(xué)者對于體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù),根據(jù)保護(hù)形態(tài)的不同,將其分為靜態(tài)保護(hù)和動態(tài)保護(hù)[3]。根據(jù)現(xiàn)有的文獻(xiàn)來看,博物館的固化和數(shù)字化保護(hù)都屬于靜態(tài)保護(hù)的范疇,而動態(tài)保護(hù)的形式相對多樣,包括傳承人繼承,以文化節(jié)慶、傳統(tǒng)節(jié)日、體育旅游為依托進(jìn)行弘揚(yáng),依靠學(xué)校為平臺、教育為手段促進(jìn)體育非物質(zhì)文化的傳承和發(fā)展等多種形式。同時(shí),在體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)過程中,新式的保護(hù)形式也在不斷的涌現(xiàn),禮堂的設(shè)立和文化生態(tài)圈的打造也為體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)提供新的思路。原有的靜態(tài)保護(hù)強(qiáng)調(diào)以固化的形式將體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保存下來,注重項(xiàng)目本身的保護(hù),而割裂了遺產(chǎn)本身與現(xiàn)在的社會、人之間的關(guān)系,不符合社會發(fā)展和遺產(chǎn)自身保護(hù)的要求。動態(tài)保護(hù)亦不能為了保護(hù)而保護(hù),在保護(hù)過程中,要順應(yīng)社會發(fā)展的需求,充分發(fā)揮項(xiàng)目自身的能動性,推動體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)項(xiàng)目的自我造血。
4研究結(jié)論
4.1體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)要秉持整體性保護(hù)的原則,不能是割裂性、斷裂式的保護(hù),充分調(diào)動政府、社會、項(xiàng)目本身的保護(hù)熱情和保護(hù)資源,協(xié)調(diào)三方合力保護(hù)是體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的必然趨勢。4.2體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù),首先應(yīng)該正確把握該體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)發(fā)展的歷史背景,充分認(rèn)識其文化價(jià)值,在此基礎(chǔ)上認(rèn)清發(fā)展現(xiàn)狀,尋找有效的保護(hù)方式,在保護(hù)過程中不失其內(nèi)涵而又與現(xiàn)代文化相適應(yīng)。4.3原有的靜態(tài)保護(hù)過于注重項(xiàng)目本身的保護(hù),而割裂了遺產(chǎn)本身與現(xiàn)在的社會、人之間的關(guān)系,不符合社會發(fā)展和遺產(chǎn)自身保護(hù)的要求。從長遠(yuǎn)發(fā)展來看,體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)實(shí)物保護(hù)方式應(yīng)以動態(tài)保護(hù)為主,輔以靜態(tài)保護(hù),將兩者有機(jī)地結(jié)合起來,并且探尋新型而有效的動態(tài)保護(hù)模式進(jìn)行推廣,推動體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)適應(yīng)社會發(fā)展的需要。
作者:郭怡 董夢佳 單位:浙江大學(xué)
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保險(xiǎn)消費(fèi)者這一概念的提出大致有以下根據(jù):一是認(rèn)為相對于專業(yè)的保險(xiǎn)人,單個(gè)的投保人、被保險(xiǎn)人和受益人處于弱勢地位,將傳統(tǒng)的消費(fèi)者概念引入到商業(yè)保險(xiǎn)領(lǐng)域是一種創(chuàng)新,對保護(hù)投保人、被保險(xiǎn)人和受益人具有重要意義,有利于實(shí)質(zhì)正義的實(shí)現(xiàn)。但與此同時(shí),也認(rèn)為保險(xiǎn)消費(fèi)者還不是一個(gè)法律概念,學(xué)術(shù)界對該概念的提出爭議較大二是域外法的借鑒?。例舉了美國、歐盟、曰本以及我國臺灣相關(guān)的做法。如次貸危機(jī)后美國通過了《華爾街改革與消費(fèi)者保護(hù)法案》,該《法案》使用了"消費(fèi)者金融保護(hù)”的概念;歐盟通過了《消費(fèi)信用指令》、《消費(fèi)合同不公平條款指令》、《消費(fèi)者金融服務(wù)遠(yuǎn)程銷售指令》等一系列法令賦予了金融領(lǐng)域消費(fèi)者在格式合同、信息知曉、合同解除等方面的特殊權(quán)利;《曰本金融商品銷售法》適用的對象,不僅限于自然人的消費(fèi)者,即使是法人,只要不具備金融專業(yè)知識,也屬于該法的保護(hù)范圍;我國合灣的《金融消費(fèi)者保護(hù)法》將"金融消費(fèi)者"定義為"接受金融服務(wù)業(yè)提供金融商品或服務(wù)者。筆者認(rèn)為,美國、歐盟、日本以及我國臺灣總體而言很多領(lǐng)域都是大陸要學(xué)習(xí)的對象,但是再多的例舉也不能證明保險(xiǎn)消費(fèi)者作為一個(gè)法律概念提出就具有必要性、充分性和合理性,在嚴(yán)謹(jǐn)?shù)目茖W(xué)研究中這是一條基本原則。實(shí)際上,保險(xiǎn)產(chǎn)品雖然與一般生活消費(fèi)品有一定共同點(diǎn),但不同點(diǎn)也非常明顯,如保險(xiǎn)產(chǎn)品一般不會侵害消費(fèi)者的健康權(quán),保險(xiǎn)法第十六條規(guī)定了投保人的如實(shí)告知義務(wù)即承保人的知情權(quán),很難想象一般消費(fèi)者去超市購物需要向經(jīng)營者告知個(gè)人有關(guān)情況。以上這些,大概也是截至目前沒有一個(gè)能廣為接受的權(quán)威的保險(xiǎn)消費(fèi)者概念的重要原因,修訂后的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法沒有采納"金融消費(fèi)者"或"保險(xiǎn)消費(fèi)者"這一概念或許有以上諸多考量。在保險(xiǎn)消費(fèi)者法律概念尚未明確的前提下,現(xiàn)有的法律制度能否保護(hù)投保人、被保險(xiǎn)人和受益人的合法權(quán)益呢?如果能,那保險(xiǎn)消費(fèi)者這一概念的提出還有意義嗎?這兩個(gè)問題是本文要討論的。我國保險(xiǎn)法第十條規(guī)定,"保險(xiǎn)合同是投保人與保險(xiǎn)人約定保險(xiǎn)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議/作為私法的保險(xiǎn)法,其保險(xiǎn)合同依然具有一般民事合同的特點(diǎn),即保險(xiǎn)合同是兩個(gè)以上法律地位平等的當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議,以產(chǎn)生、變更或終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系為目的。與此同時(shí),為保護(hù)投保人、被保險(xiǎn)人和受益人的合法權(quán)益,我國的保險(xiǎn)法第十一條規(guī)定"訂立保險(xiǎn)合同,應(yīng)當(dāng)協(xié)商一致,遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。除法律、行政法規(guī)規(guī)定必須保險(xiǎn)的外,保險(xiǎn)合同自愿訂立。",保險(xiǎn)法第十七條還規(guī)定了保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)向投保人說明合同的內(nèi)容的說明義務(wù)。此外,在實(shí)踐中,投保人在收到保險(xiǎn)合同后一定時(shí)期內(nèi),如不同意保險(xiǎn)合同內(nèi)容,可將合同退還保險(xiǎn)人并申請撤銷。應(yīng)該說我國的保險(xiǎn)法在保護(hù)投保人、被保險(xiǎn)人和受益人方面是基本是勝任的。大量保險(xiǎn)糾紛的出現(xiàn),完全可以再現(xiàn)行保險(xiǎn)法和相關(guān)法律法規(guī)的框架內(nèi)解決。
二、格式合同條款與保險(xiǎn)產(chǎn)品
新修訂后的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第二十六條規(guī)定“……經(jīng)營者不得以格式條款、通知、聲明、店堂告示等方式,作出排除或者限制消費(fèi)者權(quán)利、減輕或者免除經(jīng)營者責(zé)任、加重消費(fèi)者責(zé)任等對消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定,不得利用格式條款并借助技術(shù)手段強(qiáng)制交易。"合同法第三十九條第二款規(guī)定,格式條款是指"當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定的,并在訂立合同時(shí)未予對方協(xié)商的條款。"實(shí)際上,一旦出現(xiàn)保險(xiǎn)合同糾紛中,通常人的理解就是保險(xiǎn)合同是格式合同,格式合同中免除或減輕保險(xiǎn)人責(zé)任的條款就是霸王條款,因而是無效條款,這一理解可謂流毒甚廣。現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)社會生活的快節(jié)奏,經(jīng)營者在總結(jié)經(jīng)營特點(diǎn),探索經(jīng)營規(guī)律的基礎(chǔ)上,根據(jù)交易特點(diǎn),不斷實(shí)踐總結(jié)出具有客觀性和規(guī)律性的格式合同條款,無疑能極大地降低交易成本,提高商業(yè)效率。但凡人都具有趨利避害的自然天性,都希望自身利益的最大化,使用格式條款的弊端也一直為人們所詬病,因?yàn)樘峁┥唐坊蛘叻?wù)的一方往往都是精通行業(yè)規(guī)律特點(diǎn)的一方,掌握著本行業(yè)最核心的信息,具有較高的專業(yè)化程度,這就可能會使經(jīng)營者利用自身的優(yōu)勢地位,制定出最大限度有利于自身,并免除或者減少自身責(zé)任的格式條款,這樣的弊端同樣可能出現(xiàn)在商業(yè)保險(xiǎn)領(lǐng)域。現(xiàn)代社會是一個(gè)高風(fēng)險(xiǎn)社會,商業(yè)保險(xiǎn)就是經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的行業(yè),相對于單個(gè)的自然人或者法人,保險(xiǎn)人具有更多的信息、專業(yè)知識和經(jīng)驗(yàn),以致保險(xiǎn)人利用自身優(yōu)勢在合同中排除相對人的權(quán)益成為可能,實(shí)踐中也并不罕見。上面提到,保險(xiǎn)是經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的行業(yè),保險(xiǎn)產(chǎn)品具有無形性和機(jī)會性,即承保人所承保的風(fēng)險(xiǎn)并不一定會發(fā)生,即使投保人出現(xiàn)了風(fēng)險(xiǎn),如果風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)的原因并非是承保的風(fēng)險(xiǎn)種類,同樣也得不到賠償。這恰恰反映了這個(gè)行業(yè)的特點(diǎn),并不是投保人花了錢買保險(xiǎn)就一定能得到賠償。也正因?yàn)槿绱耍瑢?shí)踐中投保人一旦得不到賠償,就很容易出現(xiàn)纏訪纏訴濫用權(quán)利現(xiàn)象。這里筆者非常贊成劉建勛先生的論斷:無論是保險(xiǎn)監(jiān)管還是消協(xié)投訴處理在認(rèn)定格式條款無效的過程中,務(wù)必充分認(rèn)識到保險(xiǎn)合同的特殊性:危險(xiǎn)承擔(dān)為其本質(zhì)屬性,核心內(nèi)容為風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)與除外規(guī)定。合同中多數(shù)責(zé)任免除、免賠額等限制保險(xiǎn)人承擔(dān)責(zé)任的條款,符合保險(xiǎn)原理且為行業(yè)普遍規(guī)律。如果認(rèn)識不到這一點(diǎn),保險(xiǎn)法第十九條在實(shí)踐中就很容易被擴(kuò)大適用如此,新修訂的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第二十六條關(guān)于格式條款的適用也很可能被濫用。
三、投訴處理期限的法律法規(guī)適用
新的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法頒布實(shí)施以后,保險(xiǎn)消費(fèi)者的投訴處理期限也是一個(gè)熱點(diǎn)和難點(diǎn)問題,修訂后的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第四十六條規(guī)定,"消費(fèi)者向有關(guān)行政部門投訴的,該部門應(yīng)當(dāng)自收到投訴之日起七個(gè)工作日內(nèi),予以處理并告知消費(fèi)者。"這與2013年中國保監(jiān)會11月1日起開始實(shí)施的《保險(xiǎn)消費(fèi)投訴處理管理辦法》規(guī)定的處理期限相去甚遠(yuǎn)。根據(jù)《保險(xiǎn)消費(fèi)投訴處理管理辦法》第二十二條、第二十七條第一款和第二十八條規(guī)定,保險(xiǎn)監(jiān)管部門在處理保險(xiǎn)消費(fèi)投訴最長處理期限最長可達(dá)"15個(gè)工作日+90日"。在處理保險(xiǎn)投訴糾紛的時(shí)候,究竟是適用依據(jù)保險(xiǎn)法制定的《保險(xiǎn)消費(fèi)投訴處理管理辦法》還是修訂后的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法?繼續(xù)依據(jù)《保險(xiǎn)消費(fèi)投訴處理管理辦法》處理會不會有行政違法風(fēng)險(xiǎn)?筆者認(rèn)為答案是否定的。理由是,根據(jù)上位法優(yōu)于下位法的法律適用原則,《保險(xiǎn)消費(fèi)投訴處理管理辦法》的法律效力無疑低于消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法,但是同時(shí)不要忘記,保險(xiǎn)法和消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法效力上不僅是平行關(guān)系,而且還是一般法和特別法的關(guān)系,《保險(xiǎn)消費(fèi)投訴處理管理辦法》是為了貫徹執(zhí)行保險(xiǎn)法的行政規(guī)章中的具體部門規(guī)章,《保險(xiǎn)消費(fèi)投訴處理管理辦法》第一條也明確立法根據(jù):"為了規(guī)范保險(xiǎn)消費(fèi)投訴處理工作,保護(hù)保險(xiǎn)消費(fèi)者合法權(quán)益,根據(jù)《中華人民共和國保險(xiǎn)法》等法律、行政法規(guī),制定本辦法。“事實(shí)上,保險(xiǎn)業(yè)有其自身特有的行業(yè)規(guī)律性和專業(yè)屬性,相對于龐大的保險(xiǎn)消費(fèi)投訴群體,目前保險(xiǎn)監(jiān)管的力量、行業(yè)協(xié)會的力量以及消協(xié)的力量,對復(fù)雜的保險(xiǎn)投訴糾紛處理要在七個(gè)工作日內(nèi)完成是不可能完成的任務(wù)。
四、保險(xiǎn)消費(fèi)者概念提出的意義