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1發揮航空、航天、民航“三航”特色優勢
立足江蘇,積極實施民,整合資源,加速形成學校向產業技術轉移的有效機制南京航空航天大學是具有良好軍工技術基礎的綜合性研究大學,研發了一大批運用于國防的高新技術和科技成果,這些科技成果在民用市場同樣有著巨大的發展潛力。因此,發揮國防特色,積極推進軍工技術向民用市場轉移,勢在必行。針對國民經濟和江蘇省發展,中心加強引導軍用技術與民用市場的融合,使國防科技在服務軍工科研和生產的同時,為地方經濟和發展做出突出貢獻,賦予學??萍脊ぷ餍碌脑鲩L點。有效形成了軍民融合、軍民互相促進的良好局面。例如,在民用航空發展需求方面,中心重點在通用航空設計制造、航空規劃與交通管理、民營運營與空港經濟、飛機運行與安全保障、民航培訓與先進訓練等方面加快推進技術轉移和輻射,先后為鎮江新區、揚州新區、南京江寧區等地方政府開展航空產業和空港經濟規劃,與南京祿口國際機場、無錫蘇南國際機場、杭州蕭山國際機場、上海機場集團公司等20余家省內外機場,中國南方航空集團公司、中國民用航空局華東管理局等航空公司和空管部門,江蘇航空產業集團、中國電子科技集團公司第二十八研究所、中國商用飛機公司等科研院所和大型企業建立產學研合作關系,推動我校特色“三航”技術在相關領域迅速應用和轉化。
2參與行業共性、關鍵性技術的研究
積極與地方政府、企事業單位共建合作平臺,開展產學研合作,服務地方經濟發展中心以國家重點發展的主導產業為抓手,充分利用學校人才、特色優勢學科和最新科技成果的優勢,積極融入區域創新體系的建設,加強與各級地方政府和企業構建合作平臺,走政產學研合作之道路。同時,企業單純依靠內部技術創新活動實現技術創新能力提高越來越難,需要與外部知識源的合作,因此,校地合作、校企合作已成為地方經濟快速發展、企業提高技術創新能力的有效途徑。中心先后與南京六合區、張家港、連云港、蕭山、武義等19個省內外城市共建南航國家級技術轉移中心分中心,同時在高端裝備制造、新能源、新材料等領域與政府以及企事業單位建立研究院、研發基地、工程中心、聯合實驗室等36個技術創新平臺。這些平臺的建立,大大加快了學校最新科技成果向地方轉移,促進了當地經濟及企業的快速發展。中心依托我校在航空航天民航等領域的國家重點學科、國家優勢學科創新平臺、國家重點實驗室等科技創新平臺,圍繞國家和區域產業需求,積極參與行業共性、關鍵性技術研究,促進科技創新成果的轉化,顯著提升相關行業的發展水平。例如,在江蘇省重點發展的新能源產業領域中,中心以我校作為首席單位承擔的三項國家“973”項目為基礎,整合學校在力學、電子信息和機械自動化等學科方面的科研成果及人才團隊,與無錫市展開了全面合作,將“973”項目、國防預研項目等研究的創新成果成功應用到無錫的風電產業,開發出了全球首創的MW級竹質復合材料風力機葉片,共建無錫市風電設計研究院、南航無錫研究院等創新平臺16個,有效推動了無錫市在裝備制造、新能源等優勢戰略新興產業的發展。
3以企業需求為導向
加速科技人員服務企業長效機制建立,有效推進學校最新科技成果轉化成社會生產力科技人員服務企業為我校、地方企業、科技人員等搭建了交流合作平臺,推動我校最新科技成果迅速向企業集聚,對幫助企業攻克技術難題、提升企業技術創新能力和競爭力、促進先進適用技術向現實生產力轉化、促進地方經濟發展等方面起著至關重要的作用,也是我校技術轉移中心的職責所在。一方面主動貼近企業,挖掘企業技術需求,積極構建企業、中心數據共享平臺(南京航空航天大學技術轉移中心網站),主動聯合企業開展技術開發、技術咨詢、成果轉化等多形式、多層次的合作,積極推薦教授、博士柔性進企業,直接參與企業技術創新工作,有效開展科技人員為企業服務。另一方面完善制度、規劃激勵措施,制定各類學科及技術團隊的產學研合作策略,實現重點(特色)學科服務重點產業,不斷提升中心綜合服務能力。同時,中心著力建設打造科技人員服務企業的技術轉移人才體系,多次組織涵蓋科研老師、學院科研秘書、技術經紀人及中心管理團隊等技術轉移各個層面人員的技術轉移業務培訓,打造一支專業水平高、視野開闊的創新型科技人員服務團隊,為服務企業工作打下堅實基礎,不斷強化和提升中心服務人員在市場經濟條件下的綜合服務能力。
二小結
1.1網絡時代
網絡時代中互聯網成為大學生獲取信息的一種重要平臺,互聯網有著內容豐富、傳播快捷、環境開放、覆蓋面廣等優點,它也具有難以監控等缺點,因此網絡時代的特征不僅給思政教育帶來了機遇,同時也帶來了挑戰。
1.2素質能力培養:網絡時代思政教育的出發點和落腳點
1.2.1什么是素質能力
教育中的“素質”是指通過合適的教育、引導與影響,學生獲得的某些將來從事社會工作、活動等需要的優良特征,“素質”應包括基礎知識、基本技能等學識特征、發現和解決問題的思維方法等能力特征和道德修養、精神境界等品質特征。素質與能力具有一定的交叉性,在此不將素質與能力割裂開來研究。以南京航空航天大學為例,該校用了一年多時間開展了面向學生、家長、教師、企事業用人單位等不同群體的調研,凝練出了南航學生應著重培養的理想信仰、責任意識、誠信意識、文明禮儀等十二項素質能力指標。
1.2.2將素質能力培養作為網絡時代思政教育的出發點
使思政教育彰顯工具理性中國傳統文化重統一、輕差別,重集體、輕個人,傳統思政教育過分強調學生對國家、社會的貢獻,忽視了個體的素質能力培養。將素質能力培養作為網絡時代思政教育的出發點,利用現實資源和網絡資源,圍繞素質能力指標設計思政教育活動,不僅使思政教育的政治化色彩削弱,更易被學生接受,而且符合哲學中的“人的全面發展”學說,在培養學生素質能力的過程中充滿人文關懷,最終使思政教育彰顯工具理性。
1.2.3將素質能力培養作為網絡時代思政教育的落腳點
使素質能力培養彰顯價值理性知識并不是高校教育工作的唯一目標,它的目標是全面發展———積累知識、發展能力、提高素質。能力是知識外化的表現,素質是知識內化的結果。知識、能力、素質在教學過程中互相促進、相輔相成,只有這樣,才能促使學生的綜合素質全面提升。因此,網絡時代開展思政教育,必須將素質能力培養作為落腳點,只有這樣,才能“倒逼”教師提高思政教育的吸引力、感染力和實效性。素質能力培養是漫長而緩慢的過程,其過程是無形的。開展思政教育,必須使素質能力培養彰顯價值理性,只有這樣,思政教育才能實現對素質能力的培養。
2素質能力培養:走出傳統思政教育困境的新動力
2.1傳統思政教育在培養素質能力方面的困境
2.1.1教育主體不平等
導致行政色彩嚴重目前素質能力培養的現狀是教師提要求、學生被要求,甚至教師單純以行政手段推動,忽略了引導學生自覺要求提升素質能力的階段。這導致了學生在思政教育中的主體地位沒有得到體現,師生間存在著對立情緒,同時也導致了學生對素質能力培養的抵制情緒。
2.1.2教育過程不互動
導致教師唱“獨角戲”傳統思政教育中,教師的“教”和學生的“學”相互割裂,在培養素質能力的過程中,師生共同演繹的舞臺自覺或不自覺地變成了教師一個人的舞臺,學生成為了配角甚至觀眾,學生逐漸對提升素質能力失去興趣,同時也大大降低了思政教育的實效性。
2.1.3教育介體失去吸引力
導致平臺建設流于形式傳統思政教育介體形式單調、內容枯燥、信息量有限。搭建的平臺是聯系師生主體的教育介體,但因教育介體失去吸引力,素質能力培養中的平臺建設也變得流于形式,同時也大大降低了思政教育的吸引力。
2.1.4評估和反饋機制不足
導致無法形成教育閉環在素質能力培養中,學校、教師對學生考核多、對自身工作反思少,評估和反饋機制不足,這也導致師生間的教育閉環沒有形成,大大降低了思政教育的科學性。
2.2網絡時代思政教育在培養素質能力方面的機遇
2.2.1教育陣地轉移為培養素質能力
提供了新視角網絡時代,網絡已經成為大學生聚集的地方,教師應該到大學生聚集的地方開展思政教育。將網絡作為思政教育的一個重要陣地,充分利用了網絡實時性、多樣性、自主性的育人功能,有利于加強師生溝通,更好地引導學生向積極健康的方向成長。
2.2.2海量網絡教育資源為搭建平臺
提供了便利學生對教育平臺的感官是最直接的,因而平臺是否對學生具有吸引力是能否培養素質能力的關鍵。傳統思政教育很難吸引學生,但有視覺沖擊、心理沖擊、知識爆炸功能的海量網絡資源解決了這一難題,在無法把學生從網絡完全拉到現實中來的情況下,思政教育工作者利用網絡搭建平臺,也是有效培養素質能力的途徑。
2.2.3網絡的匿名性使師生關系
趨于平等、互動加強隨著網絡時代的到來,網絡匿名性的優勢逐漸顯現,教師在網絡上可以變為“學生”,學生在網絡上可以成為“教師”,兩者的界限逐漸模糊,網絡猶如師生之間的劑、緩沖帶,使師生關系趨于平等、互動加強。學生素質能力培養推動著網絡時代思政教育的發展,猶如網絡時代思政教育的新動力。
3素質能力培養:構建網絡時代思政教育閉環的新核心
3.1建立平等性教育主體、激發學生參與素質能力培養的主體意識
美國學者普遍認為:“所有真正的學習都是主動的,不是被動的,它需要運用頭腦,不僅僅要靠記憶。它是一個發現的過程,在這個過程中,學生要承擔主要的角色,而不是教師。”“、當學生積極參與教學過程時,能學到更多東西”。為避免傳統思政教育灌輸式的方式,讓學生積極主動地要求思政教育,教師和學生主體必須達到平衡,加強互動。在當今的網絡時代中,教師有三種選擇:一是堅持權威、排除異己;二是放棄權威,投降于新的趨勢;三是既不放棄也不固守、既不盲目排斥也不盲目跟隨,而是將網絡時代與教育的發展聯系在一起,不斷整合新的信息重數權威。很顯然,第三種選擇是明智的。體現在素質能力培養中,就是教師要放下自己的想法,不先入為主地教育學生,在傾聽、理解、接納、寬容學生的思想的基礎上,再進行思政教育,通過與學生探討、辯論、質疑甚至經歷否定之否定才得出正確結論的過程,培養學生的理想信仰、表達能力和求是精神等素質能力指標,同時這個過程也是提高學生主體地位、提升學生主體能力、幫助學生實現主體價值的過程,也就是激發學生參與素質能力培養主體意識的過程。
3.2整合現實和網絡資源
設計互動式教育過程,構建體系化教育介體,搭建素質能力培養平臺在當前的思政教育中,教育介體非常零碎,教師缺乏梳理和整合。在構建教育介體時,出發點往往不是培養學生的素質能力,學生感受不到來自思政教育的人文關懷,即思政教育對人的素質、能力、情感、思想等的關注和啟發,學生感知到的教育介體是“冷漠”的。網絡終究只是虛擬的空間,有時并不能從根本解決一些問題,這就需要思政工作者進行網絡資源和現實資源的整合,網絡資源和現實資源相補、并進。利用好網絡資源進行創新教育的同時,用現實資源解決一些重點、難點問題,增進情感交流,同時也引導學生建立良好的生活方式和人際關系,避免沉溺于網絡虛擬世界的情況。在素質能力培養的視角下,結合網絡時代的特征,教師對日常思政教育工作中的現實和網絡資源進行整合,根據工作模塊分門別類構建體系化教育介體,構建教育介體的過程也就是搭建素質能力培養平臺的過程。在每個工作模塊中,可以將工作資源分為現實資源和網絡資源,現實資源和網絡資源可以在交叉的過程中實現互補。在工作途徑方面,在以思政教師、班主任和輔導員為主的教師主體與以群體和個體構成的學生主體間搭建具有“平等性教育主體、互動性教育過程、體系化教育介體”特點的素質能力培養平臺。
3.3建立信息化雙向評估體系
摘 要
在當今社會經濟生活和市場交易中,各種各樣的格式合同隨處可見。特別是在自然壟斷型的公用企業,以及維修、旅店、餐飲和其他與人們日常生活息息相關的服務型行業中,格式合同的使用已司空見慣。格式條款被越來越廣泛的使用,為人們的交易行為提供了諸多便捷,有效地促進了經貿和社會發展,在司法實踐過程中,卻存在一系列問題,如“霸王條款”等。我國法律對格式條款雖有規定,但較為簡單,本文擬就格式條款的概念、解釋及規制等方面進行探討,提出通過立法規制、社會規制、司法規制、行政規制等發式來予以規制。只有協調發揮多種手段的功能,建立起一個完善的規制體系,才能使格式條款的規制問題真正得到解決。
關鍵詞:格式條款,法律規制
Analysis on the legal regulation of clause of style
Author: Cai Linling
Tutor: Gao Shuangmei
Abstract
In today’s social economic life and market transactions, there are a variety of standard contract everywhere. The use of contract is common, public enterprise and service trades are in particular. The use of contract provides a lot of convenience for people transactions and promotes the economic and social development. But there are also many problems in judicial practice such as imparity clause. Although our country’s law has the stipulation to the standard contract, it is simpler. This article discusses the concept, explanation and regulation of format terms, and wants to issue legislation, social regulation, judicial regulation and administrative regulation to regulate the format terms. To really resolve the problem of regulation of standard terms, we only can play the functions of various means to establish a sound regulatory system.
Key words: clause of style, legal regulation
目 錄
1 緒論... 1
2 格式條款的概念和特征... 2
2.1 格式條款的概念... 2
2.2 格式條款的特征... 2
2.2.1 格式條款是由一方為了反復使用而預先制訂的... 2
2.2.2 格式條款是一方不特定的相對人訂立的... 3
2.2.3 格式條款的內容固定化... 3
2.2.4 格式條款以書面明示為原則... 3
3 格式條款的解釋及其原則... 4
3.1 格式條款的解釋... 4
3.2 格式條款的解釋原則... 4
4 不公平格式條款的含義及生活中常見的霸王條款... 6
4.1 不公平格式條款的含義... 6
4.2 日常生活中常見的幾種霸王條款... 6
5 格式條款的法律規制... 9
5.1 實行立法規制... 9
5.2 尋求司法保護... 10
5.3 加大行政執法力度... 11
5.4 強化社會援助... 11
結論... 12
致謝... 13
參考文獻... 14
1 緒論隨著市場經濟的發達,市場空間日益拓寬,交易數量急劇增加,市場關系縱橫交錯,談判簽約的信息量日趨增大,信息成本大大增加,在不計其數的供應者和需求者之間,為降低交易成本,提高交易效率,格式條款登上了市場經濟的大舞臺。經營者通過預先確定格式合同文本的方式,對經常并大量發生的各類交易規定出多種固定的交易條件,以此簡化談判程序,節約談判成本,提高談判效率。正是由于格式條款具有此種優越性,它的產生和存在才具有必然性、合理性和現實性,在現代市場經濟中才有其存在根據,
,也正是這種經濟現實的客觀要求。但是,這種合理性東西生產之時,一些不合理的否定性的成分和因素相伴而生。居于優勢地位的經營者有時憑借其優勢地位,在格式合同中加進不合理、不公平的內容,對交易對方的選擇自由進行限制。正是由于格式條款滋生了種種消極因素,隨著公平理念、社會本位和國家干預在現代社會中的突出和強調,以及消費者運動的蓬勃興起,對格式條款予以法律規制已成為一種普遍的做法和趨勢。我國《消費者權益保護法》的制定對格式合同的干預正是這種潮流的一種體現。格式條款有其固有的合理性,我們應當允許其存在和發展;但是,格式合同又無法避免其負面效應,我們必須加以規制,不使其放任自流,危害社會。這其中就牽連一個如何來對格式條款進行規制的問題。
2 格式條款的概念和特征2.1 格式條款的概念根據我國《合同法》第39條規定:“采用格式條款訂立合同的,提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務,并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款,按照對方的要求,對該條款予以說明。格式條款當事人為了重復使用而預先擬定,并在訂立合同時未與對方協商的條款?!笨梢?,所謂格式條款,是指由當事人為了反復使用而預先制訂的、并由不特定的第三人所接受的,在訂立合同是不能與對方協商的條款。
我國合同法采用格式條款而不是格式合同的概念,在理論和實踐中都具有重要的意義。因為從實踐上來看,盡管格式條款有可能構成一個完整的獨立合同,也可能形成一個固定化的完整的書面合同,但絕大多數格式條款都是以一個書面合同中的某一條或者數個格式條款表現出來的。當然,也有許多格式條款是印刷于一定文件(如車船票、飛機票、電報稿、保險單)之上,也可能通過簡單的告示表現出來(如貨物出門概不退還的告示)。合同法適用格式條款的概念,意味著在一個合同中可以將所有的條款分為兩類,即格式條款和非格式條款,即使不存在書面合同,那么對于已經納入到合同中的格式條款,也可以使用我國的《合同法》相關規定??梢姡贤ㄟm用格式條款的概念擴張了合同法上述規定的適用范圍,對保護消費者利益是極為有利的,因為區分格式條款與一般合同條款的主要意義就在于加強對消費者權益的保護。
2.2 格式條款的特征2.2.1 格式條款是由一方為了反復使用而預先制訂的格式條款是預先制訂出來,而不是在雙方當事人反復協商的基礎上制訂出來的。格式條款一般都是為了重復使用制定的,因此從經濟上看有助于降低交易費用,許多公用事業服務具既定的要求,所以通過格式條款的方式可以使訂約基礎明確、費用節省、時間節約,從而大大降低交易費用,適應了現代市場經濟高度發展的要求。
2.2.2 格式條款是一方不特定的相對人訂立的格式條款在訂立以前,要約方總是特定的,而承諾方都不是特定的。在格式條款訂立中,與條款制定人訂立合同的人,都是社會上分散的消費者,他們具有不特定性,在進入實際訂約過程以后,有不特定人變成了特定的承諾人。正是因為格式條款將要適用于廣大消費者,因此對格式條款加以規范,對保護廣大消費者的利益具有十分重要的作用。
2.2.3 格式條款的內容固定化所謂固定化是指格式條款具有穩定性和不變性,它將普遍適用于一切要與起草人訂立合同的不特定的相對人而不因相對人的不同所區別。一方面,格式條款在訂立合同時不能協商。另一方面,格式條款的要約人和承諾人雙方的地位也是固定的。根據我國《合同法》第39條規定,格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定,并在訂立合同時未與對方協商的條款??梢?,格式條款的主要特點在于未與對方協商。
2.2.4 格式條款以書面明示為原則原則上提供格式條款的一方當事人應以某種方式將所有條款明示以便讓對方當事人有可能了解其內容,否則對相對人不發生法律效力,對于免除或限制責任的條款應當采取合理的方式提請對方注意,并按對方的要求對該條款予以說明。明示格式條款最遲應在締結合同時為之,否則格式條款不能訂入合同;但制訂方必須在承諾方承諾以前明確呈示其條款,若明確呈示其書面文件有困難,則應將合同條款懸掛于訂約所在地的清晰可見之處,并向承諾人指明,使承諾人能明確了解合同條款內容。若格式條款不為承諾人所知道,則不能成立合同。
3 格式條款的解釋及其原則3.1 格式條款的解釋格式條款的解釋,是指根據一定的事實,遵循有關的原則,對格式條款的含義作出說明。一般來說,如果格式條款的各項條款明確、具體、清楚,而當事人對條款的理解不完全一致,因此而發生爭執,便涉及到合同的解釋問題。格式條款雖然是合同條款,卻又與一般合同條款有所區別。因為格式條款是一方為了反復使用而預先制訂的,格式條款不是為特定的相對人制訂的,而是為了不特定的相對人制訂的,因此格式條款的解釋所依據的原則又應當具有特殊性。
3.2 格式條款的解釋原則根據我國《合同法》第41條規定,格式條款的解釋應當采取以下三項特殊的解釋原則。
1、按照通常理解予以解釋,是指對于格式條款,應當以可能訂約著平均、合理的理解為解釋標準進行解釋。既然格式條款是為了不特定的人所制訂的,格式條款就應考慮到多數人而不是個別消費者的意志和利益。因此,在格式條款發生爭議時,應按社會是一般觀點和一個正常人的思維進行解釋,具體來說:
第一,格式條款的解釋除當事人有特別約定以外,應超脫于具體環境及特殊的意思表示,即不應把各個具體的訂約環境或特別的意思表示作為解釋合同的考慮因素,據此探求個別當事人的真實意志。
第二,對某些特殊的術語應作出平常的、通常的、通俗的、日常的、一般意義的解釋。
第三,若格式條款經過長期使用以后,消費者對其中某些用語的理解,與條款制訂人制訂條款的理解有所不同,則應以交易時消費者的理解為標準進行解釋。
第四,應根據其適用的不同地域、不同職業團體的可能訂約者的一般理解來解釋合同。我們認為,既然格式條款應實現條款制作人的不特定的相對人之間的利益,解釋合同應考慮大多數可能訂約者而不是個別訂約者的意志。因此,即使個別當事人對條款的特殊含義能夠理解,但仍應依據格式條款可能訂約者的平均的、合理的理解標準進行解釋。
2、條款有兩種以上解釋時應當作出不利于提供格式條款一方的解釋法諺上有所謂“用語有疑時,就對使用者為不利益的解釋”,羅馬法上有“有疑義就為表意者不利益之解釋”。我國《合同法》第41條也采納了這一規定,這顯然是合理的。因為,既然格式條款是由一方制訂的而不是由雙方商訂的,那么各項條款可能是其制作人基于自己的意志所作的有利于自己的條款,尤其是條款制作人可能會故意使用或插入意義不明確的文字以損害消費者的利益,或者從維持甚至強化其經濟上的有時地位出發,將不合理的解釋強加于消費者,此原則就是為了限制格式條款提供人的優勢地位。
3、格式條款和非格式條款不一致的應當采用非格式條款在一般的合同解釋中,如果個別商議的條款與一般條款不一致,那么個別商議條款應當優先于一般條款。但是,在格式合同中,格式條款是由一方預先制定的,因此格式條款與非格式條款的含義不一致時,應當是格式條款優先于格式條款。 這也充分地尊重了雙方的意思,而且也有利于保護廣大消費者的利益。
此外,在格式條款的解釋中,還應當遵循嚴格解釋原則。嚴格解釋又稱為限制解釋,它包含兩層含義:一方面,是指在格式條款的解釋中,應從維護公平正義的目的出發,對合同沒有規定或規定不完備的事項,不得采用類推或擴張適用某些條文的適用范圍的方法進行解釋。因為,如果允許對格式條款未規定或規定不完備的事項根據合同的條文簡單加以類推、擴張和補充,必然會對相對人產生不利的結果。另一方面,如果某個條文在適用范圍上不明確時,應從“最狹義”的含義進行解釋/應當指出,嚴格解釋規則是為了保護經濟上處于弱者地位的相對人,但如果該規則在適用中與保護相對人的要求相悖時,就采用其它的規則進行解釋。
4 不公平格式條款的含義及生活中常見的霸王條款4.1 不公平格式條款的含義不公平格式條款的含義是提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的,該條款無效,此條款即屬不公平格式條款。而日常生活中所謂的霸王條款主要是指一些經營者單方面制定的逃避法定義務、減免自身責任的不平等的格式條款、通知、聲明和店堂公告或者行業慣例等,它大量存在于消費領域內,一些公用企業和依法具有獨占地位的經營者,沿襲舊體制下的規定,或僅從行業自身利益出發制定慣例,對消費者權利多方限制,嚴重侵害廣大消費者權益,目前這些霸王條款已經成為束縛、阻止消費者依法維權的障礙之一,并引起廣大消費者的強烈不滿。
4.2 日常生活中常見的幾種霸王條款1、商場規定:買一贈一,贈品、獎品不予“三包”;打折商品概不退換。家電“三包”服務規定:消費者在辦理家用電器退換貨時,商品包裝必須完好,附件必須齊全,否則不予“三包”。
商場舉行各種有獎銷售或買一贈一活動是為擴大銷售,商場已經將贈品、獎品的成本轉移到了售出商品中。商場單方面免除自己作為出賣人應當承擔的質量擔保責任,免除對獎品和贈品依法應承擔的三包責任,是對消費者合法權益的限制,不具有合法性。
國家有關部門出臺《部分商品修理更換退貨責任規定》中也無此類規定。只要商品符合“三包”規定的退換貨條件,經營者就不能以沒有包裝、附件為由限制消費者的求償權,拒絕承擔法定的“三包”義務。
2、兒童樂園規定:兒童在次游玩,發生事故本商場拒不負責。
商場以次條款作為店堂說明,是違反法律規定的、是無效的。商家應該在游樂設施處全面準確地標明使用方法,并提供相關的服務,保障使用此設施的兒童人身安全。
3、銀行公告:用戶必須統一辦理銀行卡,不允許用現金交費,不辦卡者不予代收水電費。
消費者到銀行交納水電費,采用現金交易還是劃卡代扣方式,應由消費者自主選擇、自主決定。人民幣現金繳費是法律認可的合法繳費方式,銀行選擇權和公平交易權
4、商品房買賣合同:該商品房所在樓宇的屋面使用權不屬于買受人,外墻面使用權不屬于買受人,買賣雙方同意屋頂和外墻面廣告權屬于出賣方。
業主依法取得房屋的所有權后,屋面、屋頂作為房屋不可分割的一部分,依法歸業主個人所有,業主共有商品房所在樓宇的屋面、屋頂歸全體業主共同所有,業主依法享有對屋面、屋頂的占有、使用、收益和處分的權利。開發商利用該條款強行占有、剝奪業主的財產所有權,屬法律禁止行為。
5、物業停車收費規定:車輛丟失、損壞概不負責。
業主向物業公司交納停車費用,將車輛放在物業公司指定的收費停車處,業主與物業公司之間形成了保護服務合同關系。那么作為保管人的物業公司,有妥善保管車輛的責任。在保管期間,因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的,保管人應當承擔保管責任。
6、照相館聲明:如遇意外損害或遺失,只賠償同類、同量膠卷,不負其他責任.
照片本身是有紀念意義的,損壞或遺失不僅給消費者造成財產損失,同時也給消費者造成精神損害,經營者除了要負責賠償該物本身的價值及合理的損失之外,還應賠償權利人精神損失,決不能用同類、同量膠卷賠償了事。該聲明屬于經營者單方面為自己減輕責任的無效條款。
由此可見,制訂格式條款的一方多為固定提供某中商品和服務的公用事業部門、企業和有關的社會團體等,他們可能壟斷一些經營和服務事業,而消費者通常都是弱者,消費者在與其進行交易時通常別無選擇,只能接受其提出的不合理的格式條款。因此,格式條款的制定對制定的一方說是自由的,而對相對人來說則是不自由的。這就形成了格式條款的弊端,就有必要對格式條款在法律上進行控制。
5 格式條款的法律規制5.1 實行立法規制我國法律對格式條款進行規制首見于《消費者權益保護法》,即其第24條規定:“經營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式對消費者不公平、不合理的規定,或者減輕、免除其損害消費者合法權益應當承擔的民事責任。格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有前款所列內容的,其內容無效?!钡巧鲜鼋剐砸幎ㄟ^于簡單,對于格式條款的訂立程序、不公平格式條款的具體情形等未涉及。
根據我國《合同法》第40條的規定:“格式條款具有本法第五十二條和五十三條規定情況的,或者提供格式條款的一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的,該條款無效?!笨梢姡袷綏l款無效主要具有如下四種情形:第一,一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;以合法形式掩蓋非法目的;損害社會公共利益;違反法律、行政法規強制性規定。具有這些情形的,格式條款無效。第二,免責條款免除對造成對方人身傷害的責任,或者免除因故意或者重大過失造成對方財產損失的責任,該格式條款無效。第三,格式條款免除了條款制定人的責任,或加重了相對人的責任。我國《合同法》第39條規定格式的免責條款須提請注意,是因格式條款完全因一方制定所決定的,免責條款只是對未來可能發生的責任予以免除;而我國《合同法》第40條所提到的免除責任,是指條款的制定人在格式條款中已經不合理地、不正當地免除其應當承擔的責任。而且所免除的不是未來的責任,而是現在所應當承擔的責任。單純的免責條款是有效的,但條款制定的人應當提請對方注意,而條款的制定人在格式條款中不合理的、不正當免除其現在應當承擔的責任,則該條款是無效的。第四,格式條款排除了對方的主要權利。例如,格式條款的制定者不得以格式條款等方式排除或限制消費者的權利。
5.2 尋求司法保護目前真正因為不公平格式條款而提起訴訟的消費者卻很少,原因在于:
1、目前不公平格式條款的制定方一般將不公平內容限制在一定范圍內,單個消費者往往不愿意為了這點錢而向法院起訴;
2、訴訟需要成本的投入,如長時間的對抗、復雜的程序等;
3、不公平格式的條款存在一定的不確定因素,由于我國法律中有關格式條款的訂立程序、認定的具體原則、格式條款的類型等規定不明確,法院在認定時往往不能統一;
4、在舉證責任上,《民事訴訟證據規定》未明確侵害消費者權益糾紛案件適用舉證責任倒置,目前還是依據“誰主張、誰舉證”原則,但是消費者很難對商品或服務的科技含量有深刻的了解,更何況一些重要的信息資料完全由經營者所掌握的。不公平格式條款屬于消費合同的內容之一,只能由作為全同當事人的消費者提起民事訴訟,通過法院確定該條款無效,達到保護其權益的目的。訴訟是解決訟爭、打擊不法商家的權威途徑,若處理得好將為消費者權益的保護注入強力。因此,應積極引導消費者打官司、支持消費者起訴。
所以應該修改民訴法有關起訴條件的規定,設立例外條款允許社會團體(如消協)或專門行政機構(國家工商總局)為了維護消費者的公共利益,可以提起與自己沒有直接利害關系的民事訴訟,請求法院認定有關格式條款無效,即所謂的“消費者公益訴訟,”。這樣設置的目的的首先解決了許多消費者不愿花費心思和精力進行訴訟的現狀。其次,現在的許多格式條款的不公平性不明顯,一般消費者不知道自身的合法權益已經被損害了,而有關主體,特別是專門維護消費者權益的消協及有關行政機構掌握到更多的法律和其他專業知識,對于不法商家的作法更清楚,因此更有利于保護消費者的權益。再次,由有關主體提起訴訟在收集證據上的能力強于一般消費者,這彌補了相對處于劣勢的消費者在證據采集與運用上的不足,更能與勢力強大的商家對抗。最后,有關主體可以通過廣泛接受投訴的職能,能從宏觀上了解侵犯消費者權益的各種不公平格式條款,能夠有針對性地提起訴訟,最大限度地維護消費者的合法權益。但是,應該注意的是,侵犯消費者公共利益的不公平格式條款一般影響范圍廣,涉及面大,應由中消協而不是其下設地方消協、應由國家工商局而不是其下級地方工商局享有此類案件的訴權,而且如果不是這樣,則會使地方機構腫大、職能過于寬泛,并可能造成權力的濫用。
5.3 加大行政執法力度相對于司法保護而言,行政救濟具有程序簡便、及時、效率、主動等優勢,而且,強化行政裁決權是當今世界的一種普遍趨勢,行政裁決的觸角也不再僅僅限于公法領域,特別是在消費者保護和反不正當競爭及反壟斷等領域強化行政救濟是極為必要而又非??尚械?。我國《消費者權益保護法》有關當事人因消費者權益糾紛可以向有關行政部門申訴的規定就是一種極好的立法例。因此,對于格合同損害交易對方的行為和爭議。我國應當完善救濟制度,尤其是行政救濟制度,即一方面,要完善行政機關對經營者濫用格式合同行為的行政處罰制度,另一方面,規定和完善行政機關對格式合同權益糾紛的行政裁決制度。
5.4 強化社會援助一般的說,格式合同的受害者都是經濟生活中的弱者。為對弱者給予充分的保護,除完善司法救濟和行政救濟外,我們還必須建立廣泛的切實可行的社會援助體系和制度。政府和社會要為經濟生活中的弱者創造盡可能的條件,使其能夠及時掌握保護自身合法權益的法律知識和其他知識;當事人享有維護其合法權益的結社自由,有權依靠各種有關社會團體保護其合法權益;國家應當為當事人營造良好的輿論氛圍,在其受到格式合同的侵害時給予充分的聲援。
政府及其主管部門要加強監督管理和宏觀調控。政府及其主管部門要加強行業管理,對處于優勢地位的各行業進行嚴格監管,不斷規范其格式合同,避免不公平、不合理的格式條款的產生,要加強宏觀調控,適應“兩個轉變”的需要,督促經營者盡快轉變觀念,樹立市場意識和正當競爭觀念。