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發(fā)包人因建設物流中心工程向社會公開招標,其中鋼結構工程部分由發(fā)達建設集團施工承包中標。雙方簽訂建設工程施工合同,合同約定工程造價暫定1000萬元,實行可調價;工程決算編制套用工程所在地2003定額;材料價格按信息價調整。
合同簽訂后,承包人按照設計圖紙和國家規(guī)范施工并完工,2009年經(jīng)竣工驗收為質量優(yōu)秀工程。其后承包人向發(fā)包人報送結算書,結算價為2800萬元。
因發(fā)包人未及時進行結算,承包人訴至法院,要求發(fā)包人支付下欠工程款1800萬元。發(fā)包人則認為該工程系政府投資的工程,需經(jīng)審計部門審計,必須以審計結論作為工程款結算依據(jù);承包人的結算書等資料發(fā)包人已經(jīng)提供給審計部門,但目前尚未進行財政評審,故無法進行結算。請問:該工程價款的結算是否必須以審計部門的審計結論為準?
律師
觀點
1.該工程是否屬于政府投資項目?
發(fā)包人是當?shù)卣鲑Y設立的全資公司,項目建設資金被納入當?shù)刎斦A算管理。根據(jù)當?shù)厥≌顿Y項目管理辦法規(guī)定,發(fā)包人由當?shù)卣⑷胭Y本金成立,所建工程亦屬固定資產投資項目,且項目建設資金也被納入當?shù)刎斦A算管理,符合有關政府投資項目規(guī)定的條件,該項目應屬于政府投資項目。
2.政府投資項目是否必須以審計結論作為結算依據(jù)?
根據(jù)《中華人民共和國審計法》第二十二條規(guī)定,審計機關對政府投資和以政府投資為主的建設項目的預算執(zhí)行情況和決算,進行審計監(jiān)督。由此可見,政府投資建設項目決算應接受審計監(jiān)督。但是,法律并未明確規(guī)定,所有政府投資項目工程都必須以審計結論作為工程價款結算依據(jù)。
3.是否以審計結論作為結算依據(jù),應當根據(jù)合同約定。
《最高人民法院關于人民法院在審理建設工程施工合同糾紛案件中如何認定財政評審中心出具的審核結論問題的答復》規(guī)定,財政部門對財政投資的評定審核是國家對建設單位基本建設資金的監(jiān)督管理,不影響建設單位與承建單位的合同效力及履行。但是,建設合同中明確約定以財政投資的審核結論作為結算依據(jù)的,審核結論應當作為結算的依據(jù)。
雖然政府投資項目需要接受審計監(jiān)督,但其僅為一種行政監(jiān)督管理行為。政府投資的項目工程,價款結算是否要以財政評審結論為結算依據(jù),法律上并無統(tǒng)一規(guī)定,而應以雙方簽訂的合同中有無明確約定予以確定;合同中明確約定以審計結論作為結算依據(jù)的,則以審計結論作為工程價款結算依據(jù);合同中未明確約定以審計結論作為結算依據(jù)的,則不以審計結論結算工程價款,承發(fā)包雙方按照合同約定的工程價款結算原則與方法進行結算。
比如XX市XX重點工程項目,2007年10月經(jīng)公開招投標施工方中標承建,2008年1月開工,2009年4月工程竣工驗收合格并交付使用。在合同履行期間,建設方與施工方因建筑市場材料價格持續(xù)上漲以及變更工程量等問題,進行了多次協(xié)商,并于2008年9月針對以上問題,對原施工合同約定的價款進行調整,形成會議紀要一份。2010年1月,施工方提交了竣工結算文件。政府結算審核過程中否定了該會議紀要的部分內容,要求嚴格按原施工合同執(zhí)行,最終建設方按政府結算審核的價款(12302萬余元)支付了相應款項。2013年4月,施工方訴至當?shù)胤ㄔ海渲幸豁椩V求:要求建設方按會議紀要內容結算(12836萬余元,比審計結果多出534萬元),支付相應款項。法院在審理過程中查明:1、建設方對此會議紀要的真實性無異議;2、雙方的施工合同竣工結算條款僅對審計的時限做出了約定,并未提及以政府審計結論為準。相對此案的爭議焦點有兩點:一是建設方與施工方形成的會議紀要是否違反招標投標法的相關規(guī)定,是否有效?二是工程竣工結算以建設方自行認可的結算價款為準,還是以政府相關部門的結算審核為準?最終法院認定:建設方與施工方2008年9月形成的會議紀要本質上系補充協(xié)議,招標投標法第四十六條中規(guī)定的“招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議”,其規(guī)范重點在于合同的訂立階段,對于此后合同履行過程中確因必要而發(fā)生工程變更或者工程量增減等情況時,是否可以變更合同,并非絕對禁止。現(xiàn)雙方在合同實際履行過程中根據(jù)市場變化等綜合因素進行的合理調整,為雙方的真實意思表示,故對施工方的主張予以認可;而以政府相關部門的審計報告對抗經(jīng)發(fā)承包雙方確認的會議紀要,缺乏法律依據(jù),法院不予采信。最終,法院支持了施工方的訴請,按會議紀要內容結算價款。
關于財政審計的法律效力,預算法賦予了財政部門履行檢查、監(jiān)督本級政府基本支出預算執(zhí)行的職能,但未有更詳細的操作條款;而在《2013版建設工程施工合同示范文本》中根本未提及財政部門及其下屬評審機構;2001年最高院針對發(fā)承包雙方確認的工程決算價款與審計部門審計的決算價款不一致時如何適用法律問題的答復意見為:“審計是國家對建設單位的一種行政監(jiān)督,不影響建設單位與承建單位的合同效力。建設工程承包合同案件應以當事人的約定作為法院判決的依據(jù)。”即只有合同明確約定以審計結論作為結算依據(jù)才能將審計結論作為判決的依據(jù)。故結合以上案例及最高院的解釋,國家審計機關的審計系對工程建設單位的一種行政監(jiān)督,即使項目依法必須經(jīng)國家審計機關審計,也不能認定國家審計機關的審計可以成為結算的當然依據(jù),因司法體系對結算條款的約定有較為嚴苛的要求,故在工程合同中,當事人對接受行政審計作為確定民事法律關系依據(jù)的約定應當明確具體,否則約定形同虛設。
《2013版建設工程施工合同示范文本》約定:“發(fā)包人在收到承包人提交竣工結算申請書后28天內未完成審批且未提出異議的,視為發(fā)包人認可承包人提交的竣工結算申請單,并自發(fā)包人收到承包人提交的竣工結算申請單后第29天起視為已簽發(fā)竣工付款證書”;住建部的《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》規(guī)定 :“國有資金投資建筑工程的發(fā)包方,應當委托具有相應資質的工程造價咨詢企業(yè)對竣工結算文件進行審核,并在收到竣工結算文件后的約定期限內向承包方提出由工程咨詢企業(yè)出具的竣工結算文件審核意見,逾期未答復的,按照合同約定處理,合同沒有約定的,竣工結算文件視為已被認可……國家沒有規(guī)定的,可認為其約定期限為28日。”最高人民法院在關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋中規(guī)定:“當事人約定,發(fā)包人收到竣工結算文件后,在約定期限內不予答復,視為認可竣工結算文件的,按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的,應予支持。所以,發(fā)包人未在約定的時間內審核完畢,可能要承擔“逾期不答復即視為認可對方提交的竣工結算文件”的不利法律后果。
所以,為了避免以上兩種情況發(fā)生,首先要完善合同條款,在招標文件和合同的相關條款中明確約定以財政評審的審核結論作為竣工結算的依據(jù),并約定發(fā)包人的結算審核期限不包括財政評審的審核時間,而且需明確當發(fā)包人逾期完成結算審核時,不得視為發(fā)包人已認可承包人提交的竣工結算文件。
其次,要提倡全過程跟蹤審計。現(xiàn)在結算審計多為事后審計,容易因對項目不了解而對爭議事項理解錯誤和拉長審核時間;另外,項目實施過程中,經(jīng)常出現(xiàn)有關工程價款的爭議事項,多半被擱置,留待結算時一并解決,這就導致可能因爭議不下而造成結算被無限期拖延,也影響了工作效率。實行全過程跟蹤審計可避免這些問題,審計人員或者委托有相應資質的造價咨詢企業(yè)對工程造價從項目決策開始到項目竣工結算進行全過程動態(tài)跟蹤審計,也可以在項目實施過程中就積極及時的解決那些可能會影響到結算的爭議事項,可大大提高審計的效率和準確性。
一、 審計機關對國家建設工程審計是對建設單位的行政監(jiān)督行為。
國家審計署的《審計機關國家建設項目審計準則》中規(guī)定國家建設項目是指國有資產投資或者融資為主(即占控股或者主導地位)的基本建設項目和技術改造項目。被審計單位是工程的建設單位,審計機關和被審計單位是一種審計行政法律關系,審計機關的審計監(jiān)督只對被審計單位產生法律效力,對施工單位的造價結算不具有約束力。審計機關在審計國家建設項目時,根據(jù)需要對項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理、采購、供貨等方面進行審計時,檢查的內容包括:
1.招投標程序及其結果的合法性;
2.工程承發(fā)包的合法性;
3.合同的訂立、效力、履行、變更和轉讓、終止的真實性和合法性;
4.設備、材料核算的真實性和有效性;
5.參建單位與國家建設項目直接有關的收費和其他財務收支事項的真實性和合法性;
6.參建單位資質的真實性和合法性。由此可見,在國家建設工程的審計過程中,即使涉及到參建單位,也是以承包合同為基礎,檢查承包合同的合法性和履行合同的真實性,進而對被審計單位(即建設單位)作出審計監(jiān)督的結論。
二、 建設單位與施工單位的竣工結算必須以承包合同為依據(jù)。
工程竣工后,建設單位和施工單位按承包規(guī)定,進入竣工結算階段,有的建設單位由內部人員來核定結算造價(既內部審計),有的建設單位委托社會上的會計師事務所等中介服務機構來核定結算造價(即社會審計),但無論用什么形式的結算造價核定,都必須以承包合同中規(guī)定的工程造價計算方式為依據(jù)核定,在時間上也必須遵守合同中規(guī)定的結算時間限制。對于合同中沒有規(guī)定的新增加部分,以承包發(fā)包雙方發(fā)生的實際交易為依據(jù),按照國家或地方有關標準進行核算,核算的結果經(jīng)承發(fā)包雙方認可后作為雙方最終結清工程款的法律依據(jù)。若對于核算結果雙方意見不統(tǒng)一,又無法經(jīng)協(xié)商達成一致時,可付諸法律訴訟程序解決。
三、 訂立合同時減少不確定因素有利于結算工作的順利進行。
既然工程承包合同是工程結算的依據(jù),那么在訂立合同的條款時就應該將結算的辦法及有關的造價核算辦法一一明確,作為工程結算時承包、發(fā)包雙方共同遵守的原則。
1、單價固定的合同,一般稱單價合同,在訂立單價合同時必須明確工程量的核算辦法和材料或設計發(fā)生變更時如何調整單價。
2、 總價固定的合同,一般稱總價合同,在訂立總價合同時,必須明確如果發(fā)包方提供的總價核算依據(jù)與實際情況不符時,應如何調整總價,以及材料或設計發(fā)生變更時如何調整總價。