民法基本原則的特征范文

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第1篇

民法和任何其他一樣，都具有滯后性。所謂民法滯后性，是指由于民事關系具有復雜性、廣泛性和活躍性，生活是的，新的民事關系會不斷涌現，而民法總是會落后于社會關系的發展的，這就決定了法律規定難以囊括各種民事關系。因此，一方面在各國民法中都不可能對各種民事關系都一一作出規定，另一方面民法沒有明文規定的民事關系又大量存在，并且這些都是與社會或人民生活密切相關的，法律又不能不調整，這就客觀地要求民法對社會經濟生活中法律沒有明文規定的民事關系進行調整。在這種情況下，又何以來斷別當事人的行為，如何解決當事人之間的糾紛？何以作出判決呢？ 筆者認為，在這種情況下，特別在實行成文法制度的，這就要靠法律（民法）的基本原則，因為在沒有法律規范的情況下，只有法律（民法）的基本原則才是評價和判斷當事人行為的準則，有關規定法律（民法）的基本原則的法律條文完全可以作為司法和仲裁機構裁判的法律依據。

一 關于原則和民法基本原則的概念

要民法基本原則，須首先研究民法基本原則的概念，而要研究民法基本原則的概念，則須考證原則一詞的含義。

對于“原則”一詞，就一般意義來講，據《漢語詞典》中的解釋，是指“說話或行事所依據的法則或標準”【1】；但“原則”一詞在法律中有其特殊的含義，根據英國《科林法律詞典》，“原則”是指“基本點或一般規則( basic point or general rule )” 【2】；世界著名的美國《布萊克法律詞典》將“原則”解釋為“法律的基本性的公理或原理；為其他（指法律）構成基礎或根源的全面的規則或原理（ a fundamental truth or doctrine， as of law; a comprehensive rule or doctrine furnish a basis or origin for others ）” 【3】。從上述考證可以看出，“原則”在法律中，或說“法律原則”是指構成法律基礎和根源的總的或根本性的規則或原理。

關于“民法基本原則”的概念，對此研究比較多的主要是中國國內的學者和日本的學者，在許多民法學教科書和著作中，一般專門設立一章進行論述和介紹。但就“民法基本原則”一詞的概念和，國內外學者的表述并不一致。有的認為，它是民事立法的指導方針、解釋法律的依據和補充法律漏洞的基礎【4】；有的認為，民法基本原則是民法規范從制定到實施所貫穿始終的根本準則【5】；也有的認為，它是制定、解釋、執行和研究民法的出發點和依據；還有的認為，它是民法的指導方針，對民法的各項規定及其實施，都有指導的效力和作用。

雖然上述各種觀點和表述有所差異，但學者們的認識在許多方面是一致的，即民法基本原則對于民法規范起統率或指導作用，民法基本原則無論是在立法上還是在司法上，無論是在規范民事主體的行為上，還是在判斷民事主體的合法性上，都自始至終發揮根本原則的作用，任何對民法規范的解釋，任何對民事行為的合法性的判斷，只要違反民法的基本原則，就是違反民法，就是無效的。

二 民法基本原則的特征

通過考察民法的基本原則和民法基本原則的有關內容，可以得出民法基本原則和其他法律基本原則一樣具有如下三個基本特征：

第一、 它是貫穿于整個民事立法和司法活動，能夠體現民法的本質和特征，對各項民事制度的規定和實施都有指導的作用，即民法基本原則具有根本性和普遍性。因為民法基本原則作為整個民法制度的“靈魂”，是民事主體從事各種民事活動的基本準則，滲透到了民法的各個方面和各種法律狀態下【6】，在各類民事規范中都有體現；如果只反映在一部分民法規范中，只對某一類民事活動起指導作用，則不能認定為民法的基本原則，其只能為民法的某項制度的基本原則，例如物權法中的“物權法定主義”原則，它只是物權法律制度的基本原則，而不能視為民法的基本原則。

第二、 它是由規定的。民法的基本原則雖也為立法的指導思想，但它須具體化，由法律固定下來，不是以法律條文規定下來的，不能為民法的基本原則，只能是一些“學說”、“習慣”或“精神”。例如我國《民法通則》第一章第3條至第7條的規定即為“基本原則”，因此一般認為只有在此章中規定的原則才是我國民法的基本原則。

第三、 在民法中的最高命令性。民法的基本原則作為法律的基本原則，將被一貫視為法律的基礎，在這些原則的基礎上，引申和法律的原則、規則和制度【7】，是無可爭議的、必須遵守，它比那些非基本原則和從原則中引申出的必須遵守性還強【8】；違反了民法的基本原則，盡管是當事人雙方協商一致的意思表示，但還是無效的【9】。

三 民法基本原則作為法律規定，具有法律效力

如前所述，民法的基本原則都是法律條文規定下來的內容，既然是法律規定的，當然也就具有法律約束力，即具有法律效力。

民法基本原則的法律效力具體表現在：

其一，民法的基本原則是解釋、理解民事法律的依據和補充法律漏洞的基礎【10】。任何法律的適用都離不開對法律的解釋、理解，理解是否準確，解釋是否合法，都要靠以其是否合乎基本原則來衡量。

其二，民法基本原則是從事民事活動的行為準則和處理民事糾紛的依據【11】。公民、法人從事民事活動不能違反基本原則，違反基本原則的行為也就是違反民事法規的行為，即民事違法行為。民法是規范民事主體行為的法律，民事主體在實施民事行為時，要符合民法的具體規范，更重要的是要符合民法的基本原則，因為民法的基本原則更準確，更概括，更容易掌握和理解。因此，實施民事法律行為，既要遵守民法的具體規范，又要符合民法的基本原則，尤其是在民法中缺少具體規定的情況下，后者更為重要。

四 民法基本原則應當成為司法裁決的法律依據

民法基本原則作為法律規定，具有法律約束力，這決定了司法機構和仲裁機構可以依民法的基本原則來裁判案件和處理糾紛。對此，雖然在一些學者之間和司法實踐中有些爭議，但各國無論在民法、法律規定或司法實踐，均提供了有力的支持。

既然民法基本原則是從事民事活動的行為準則和處理民事糾紛的依據，那么法院或仲裁機構審理或處理民事案件，不論調解，還是裁判，都不能違反民法的基本原則；確定雙方當事人的行為是否合法，哪方的行為應當支持，哪方的行為應當譴責或不予支持，必須依據民法基本原則作為判斷的基本標準。法官在審理案件的時候，適用民法的具體規范要接受民法基本原則的指導，所作的判決不能違背民法基本原則和民法的具體規范。

引用法律基本原則進行裁判，這是各國民法所允許的，當然也不應例外。不僅法律明文規定的基本原則可以作為民事判決的依據，而且在一定的條件下，習慣或法理也可作為審理民事案件的依據。例如，我國地區施行的《臺灣民法典》第一章第1～2條就規定：“民事，法律所未規定者依習慣，無習慣者依法理。”、“民事所適用之習慣，以不背于公共秩序或善良風俗者為限。” 【12】，其明確規定了以習慣、法理補充法律的。

在司法實踐方面，《最高人民法院公報》1990年第3期公布的“莒縣酒廠訴文登釀酒廠不正當競爭案” 中，山東省高級人民法院以上訴人的行為“不僅違反了民法通則第4條規定的公民、法人在民事活動中，應當遵循誠實信用的原則，而且違反了第5條的規定，侵害了被上訴人合法的民事權益，依照民法通則第7條的規定，上訴人的這種行為，還損害了公共利益，擾亂了社會秩序，是不正當的競爭行為，必須予以制止。被上訴人由此遭受的經濟損失必須由上訴人賠償。” 【13】作出了終審判決，這也為我國司法機構通過直接適用民法基本原則作出裁判而形成的一個開創性的判例。

資料：

（1） 中國社會院語言所詞典編輯室編《漢語詞典》，1996年7月修訂第三版，商務印書館出版，第1549頁

（2） Dictionary of Law 2nd.ed. by Peter Collin Publishing Ltd 1992 ，第428頁

（3） Black's Law Dictionary， Fifth Edition，by Henry Campbell Black， M.A 1979，第462頁

（4） 梁彗星著《民法總論》高等學校法學教材 2001年5月出版社第2版，第48頁

（5） 楊立新主編《民法》部規劃教材　2000年9月人民大學出版社第1版，第一章第二節

（6） 孫國華主編《法》高等學校法學教材 1995年5月法律出版社第1版，第158頁

（7） 王鐵崖主編《國際法》高等學校法學教材 1995年8月法律出版社第1版，第45頁

（8） 孫國華主編《法理學》高等學校法學教材 1995年5月法律出版社第1版，第158頁

（9） 最高人民法院1988年10月14日 關于雇工合同應當嚴格執行勞動保護法規的批復

（10） 梁彗星著《民法總論》高等學校法學教材 2001年5月法律出版社第2版，第48頁

（11） 楊立新主編《民法》教育部規劃教材　2000年9月中國人民大學出版社第1版，第一章第二節

第2篇

【關鍵詞】基本原則；適用；必要性；促進

中圖分類號：D92文獻標識碼A文章編號1006-0278（2013）06-102-01

一、民法基本原則概述

民法基本原則民法的基本原則，是民法及其經濟基礎的本質和特征的集中體現，是高度抽象的、最一般的民事行為規范和價值判斷準則。中國的民事立法上，確立了以下幾項民法的基本原則：平等原則，自愿原則，公平原則，誠實信用原則，守法原則，公序良俗原則。

二、民法基本原則適用的必要性

（一）民法基本原則的適用要求做到民法本位

民法發展至今，已經經歷了“義務本位”、“權利本位”和“社會本位”這三種類型。由于經濟發展水平、科學水平的發展不同，加之個人的出發點不同，人們對于本位原則的理解各有千秋。但是就大多數學者而言，他們認為民法是私法，旨在于調整平等主體之間的人身和財產關系，強調了人的價值和人的本位思想，其體現在法律是保護人的權利的基本措施，即法律是權利的載體。在民事案件中，如果法律的運用不足以保護當事人的權利，那么法官可以根據自由裁量原則適當調整，從而達到保護當事人的權利的目的。

（二）民法價值的體現在于民法原則的適用

民法在于維護當事人的權利、保護當事人的利益，調整平等主體之間的人身、財產關系。因此，要實現民法的價值就在于運用民法去保護當事人的利益，從而維護社會秩序，使社會和諧發展。民法是調整社會生活的基本法，其禁止權利濫用原則有助于維護司法公正，這也是其價值表現之一。另一方面，由于民法又賦予了法官自由裁量權，反應了司法的能動性，給予了法官一個保護當事人權利的條件，當法律不能保護當事人權利的時候，法官可以自己選擇如何平衡雙方利益關系，這也有利于司法公正。所以，在社會生活中使用民法原則，能夠體現其價值，促進社會的發展。

三、民法基本原則適用中遇到的問題

（一）民法基本原則自身的問題

就目前而言，盡管在我國民法通則的開篇就規定了現行沒民法基本原則，具有一定的指導作用和統領作用，但是，就其整體而言，民法基本原則不成體系，不具有完整性。另外，作為根本性準則的民法基本原則具有高度的凝聚性，因而其抽象性較高，在實際生活中和具體案件中很難被直接適用。最后，就目前現行的民法基本原則來說，它的使用局限在一定的條件下，存在滯后性和局限性，有時很適用于新出現的案件中。

（二）民法基本原則的不確定性與具體規則確定性的沖突

法典的內涵是由法律原則、規則構成的，同時又體現了法律原則的不確定性和法律規則的具體性之間的矛盾。民法的基本原則具有模糊性和抽象性，但是民法基本原則又包含了對個別正義的匡正，因而其有具有確定性。所以，民法既具有不確定性同時也具有具體性，使得法官在案件審判的選擇使用中面臨著困難，阻礙了司法審判的發展。

民法的基本原則在一定程度上克服了民事法律規則的僵硬性缺陷，彌補了法律漏洞，緩解了法律規范與事實之間的空白。在沒有法律明確規定或者是只依據法律的規定不能實現個案正義時，可以使用民法的基本原則，更好地做到司法公正。例如，法官的自由裁量權在一定程度上促進司法公正。但是，民法基本原則相對于其他法律法規來說，具有較高的抽象性，民法基本原則在具體的案件中作為裁判案件的依據時，就會賦予法官自由裁量權，但如果法官的自由裁量權過大，就不能保證司法的公正性、確定性。

民法基本原則在使用過程中賦予法官的權利具有兩面性。一方面，如果法官的自由裁量權適中，那么在案件判決過程中，有助于維護當事人的合法權益，促進司法公正，促進社會的協調發展。另一方面，如果法官的權力過大或過小都會阻礙司法公正。權力小了，法官在案件審判中，不能充分發揮其能動性，這樣會造成“包小腳”的局面，不能提升司法的效率。權力大了，法官不受法律法規的制約，過度發揮其能動性會導致司法阻滯，不利于保護當事人的利益。

四、總結

在民法基本原則中應當注意，首先，嚴格立法，盡可能全面的考慮到案件各個方面，結合個案，對民法基本原則的適用設定嚴格的條件，做到有的放矢。在立法的時候，要具有全局觀念和對未來的預見性和前瞻性，促進法律的進步和完善。其次，賦予法官的權力適中就行，不宜過大或過小。同時，要加強官員的素質水平和知識水平，使得官員在司法過程中不偏離公正，時刻保持正義的心。最后，還要加強和完善我國的監督體系，這樣能夠更好地避免權力的濫用，從而做到真正的法制民主。

參考文獻：

[1]劉金明.民法基本原則適用沖突及解決[J].法學與實踐，2006（06）.

[2]魏克枝.民法基本原則特征與其直接適用性[J].河南機電高等專科學校學報，2009（02）.

[3]袁友法.近年來民法基本原則的發展與完善[J].商業文化（學術版），2009（09）.

第3篇

論文摘要：行政訴訟基本原則是指反映行政訴訟基本特點、一般規律與精神實質，貫穿于行政訴訟整個過程或主要階段，對行政訴訟活動具有普遍指導意義的基本行為準則，具有法律性、客觀性、普遍指導性的特點。本文對行政訴訟基本原則的概念、/特征進行了介紹，并對行政訴訟基本原則的具體種類進行了分析。

行政訴訟法的頒布及實施不僅為行政相對人提供了一條救濟通道，更重要的意義在于推進了我國的發展、法治的進步，而基本原則作為“體現法的根本價值的原則，是整個法律活動的指導思想和出發點，構成法律體系或法律部門的神經中樞”，因此，研究行政訴訟的基本原則，顯得尤為重要。

一、行政訴訟基本原則的概念

關于行政訴訟基本原則的含義，學界主要有以下幾種觀點：（1）行政訴訟基本原則，是指反映行政訴訟基本特點和一般規律，貫穿于行政訴訟活動整個過程或主要過程，指導行政訴訟法律關系主體訴訟行為的重要準則。（2）是指由憲法和法律規定的，反映行政訴訟的基本特點，對行政訴訟具有普遍指導意義，體現并反映行政訴訟的客觀規律和法律的精神實質的基本準則。（3）是指反映行政訴訟法本質要求，表現行政訴訟法各種制度和具體規則間的內在關系，指導行政訴訟活動基本方向和基本過程，調節基本行政訴訟關系的概括性法律規則。（4）是指行政訴訟法規定的，貫穿于行政訴訟的主要過程或主要階段，對行政訴訟活動起支配作用的基本行為準則。（5）是指行政訴訟法總則規定的，貫穿于行政訴訟活動整個過程或主要過程，調整行政訴訟關系，指導和規范行政訴訟法律關系主體訴訟行為的重要規則。（6）是指反映著行政訴訟的特點，對行政訴訟活動具有普遍指導意義，在審理和解決行政案件過程中必須遵循的基本準則。（7）是在行政訴訟的整個過程中起主導、支配作用的規則，它反映著行政訴訟法的基本精神，是行政訴訟法的精神實質和價值取向。

分析學界的幾種比較有代表性的觀點，從中可以發現一些共同之處：行政訴訟基本原則是基本行為準則；貫穿于行政訴訟整個過程或主要階段；對行政訴訟活動具有普遍指導意義；反映行政訴訟基本特點或一般規律或精神實質。存在分歧或不一致之處包括：有的認為行政訴訟基本原則是由憲法和法律規定的，有的認為是由行政訴訟法總則規定的，有的沒有指明是由什么法規定的；有的強調行政訴訟基本原則調整行政訴訟關系、指導和規范行政訴訟法律關系主體訴訟行為，有的強調在審理和解決行政案件過程中必須遵循。

二、行政訴訟基本原則的特征

根據以上分析，本文認為行政訴訟基本原則是指反映行政訴訟基本特點、一般規律與精神實質，貫穿于行政訴訟整個過程或主要階段，對行政訴訟活動具有普遍指導意義的基本行為準則。基于此含義，行政訴訟基本原則具有以下特征：

（1）行政訴訟法的基本原則具有明確的法律性。基本原則以憲法和法律為依據，并由行政訴訟法加以明確規定。基本原則是反映行政訴訟立法精神的活動準則。它與行政訴訟具體制度一樣具有法律效力。行政訴訟的各個訴訟階段都必須遵循這些原則規定,違反行政訴訟基本原則同樣是違法和無效的。

（2）行政訴訟法的基本原則具有客觀性。基本原則必須能夠真實反映行政訴訟的客觀規律和精神實質，概括行政訴訟的基本行為規范和行政訴訟自身的特點，體現國家行政管理和社會主義民主與法制對行政訴訟的客觀要求。

（3）行政訴訟的基本原則具有普遍指導性。它貫穿于行政訴訟整個過程之中,不僅是行政訴訟主體進行訴訟活動的基本準則,而且也是司法機關處理和解決行政案件的基本依據,特別是法律、法規沒有明文規定的重大疑難問題,可以根據行政訴訟的精神處理和解決。基本原則能夠有助于我們理解行政訴訟法律制度的精神實質，把行政訴訟法的規定準確應用于每一個具體的訴訟活動中去，保證法律的貫徹實施。

三、行政訴訟基本原則的具體種類

關于行政訴訟基本原則的種類，學者比較一致的觀點包括：人民法院獨立行使審判權原則；以事實為根據，以法律為準繩原則；合議、回避、公開審判和兩審終審原則；當事人訴訟法律地位平等原則；使用本民族語言文字進行訴訟原則；辯論原則；人民檢察院對行政訴訟進行法律監督的原則；人民法院對行政機關的具體行政行為進行合法性審查原則。有學者認為行政訴訟基本原則就包括以上這些。有學者提出了當事人訴訟權利平衡原則；行政被告不得處分法定職權的原則。有學者提出了保障相對人充分有效地行使訴權的原則；被告負舉證責任原則；人民法院享有司法變更權原則；不停止具體行政行為執行原則；審理行政案件不適用調解原則。有學者在此基礎上還提出了人民法院特定主管原則；行政復議和行政訴訟的關系依法靈活設定原則；人民法院部分管轄原則；司法最終裁決原則等。另外，有學者采用學理概括的方法，得出了行政訴訟的四大基本原則：具體行政行為的合法性審查；給予公民權益以特殊保護；適當考慮公共利益的需要；保證人民法院公正審理行政案件。