特許經營范文

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特許經營作為一種新型的營銷模式，其核心就是知識產權個體權利的集中許可使用。由于在特許經營中，商標與商號之間的法律沖突較為突出，而特許經營中的限制競爭及責任分擔問題，則是特許經營發展過程中遇到的新問題，因此，筆者將在本部分就國內特許經營企業中涉及到的該等問題進行重點分析。

一、特許經營中的商標與商號的法律沖突

商標與商號的法律沖突也被看作是商標與企業名稱的沖突，是指將與他人注冊商標相同或者近似的文字作為企業名稱中的字號（或商號，下同）注冊使用，使商標與字號發生沖突。實踐中還存在著另一種沖突形式，即將與他人企業名稱中的字號相同或近似的文字注冊為商標，引起相關公眾對企業名稱所有人與商標注冊人產生誤認或誤解的。在北京高院制定的司法指導性文件中只列舉了前一種情形，這是因為在我國現有的法律框架下，商號制度并不完善，企業名稱權利的保護力度很難和商標權的保護相比。因此，很多企業優先采用了將商號注冊為商標從而受到企業名稱權和商標權的雙重保護模式，而在大多數的侵權訴訟過程中，權利人也都優先主張商標法的保護。因此，即使出現第二種沖突的情形，大部分也轉換成了一般的商標侵權訴訟，故本部分只討論第一種情形。

商標與商號發生沖突時，除了適用《商標法》對侵權人進行懲處外，鑒于侵權人的行為主要是借助于合法的形式侵害他人商譽，表現為使消費者對商品或服務的來源產生混淆和誤認，屬于我國《反不正當競爭法》規定的不正當競爭情形，因此也可適用《反不正當競爭法》進行調整。盡管《商標法》和《反不正當競爭法》的雙重保護為作為商標權人的特許人提供了更充分的司法救濟，但因這兩種模式存在著較大的差異：前者對與商標侵權的認定，不要求權利人證明其注冊商標是知名或著名商標，只要行為人使用的標識與權利人的注冊商標客觀上相同或相近似，不論其主觀故意如何，均構成了對商標專用權人的侵害。而在后者中，權利人需要對行為人的不正當競爭行為提供證據證明其主觀故意，要求該行為必須是以不正當競爭手段損害其他經營者的合法權益或擾亂社會經濟秩序的行為，這就排除了善意注冊和使用企業名稱造成混淆誤認的情況，同時給行為人以合理來源的抗辯機會。這兩種保護模式對商標權人和侵權行為人舉證要求的差異，使得商標權人選擇不同的保護模式，可能導致自己的權益受到不同的保護程度。這也說明我們仍然缺乏科學的、規范的法律體系來解決商標與商號的沖突。針對這種現狀，應該規范現有的企業名稱登記制度，加強企業登記機關和商標管理機構，以及公平交易執法部門的聯系，建立企業名稱登記與注冊商標的交叉檢索制度，并建立起企業名稱登記的預先防范措施。同時還應完善反不正當競爭法律制度體系，協調其與《商標法》和企業名稱登記管理法規中有關競合條款的關系，盡量保持商號與商標的統一，以使權利人真正獲得法律有效的雙重保護。

二、特許經營中的限制競爭問題

（一）特許經營中限制競爭行為的表現形式

一般的限制競爭行為表現為經營者借助并濫用經濟和技術優勢，排擠、限制他人的生產經營活動，或經營者之間以合同或其他方式共謀避免競爭或排斥競爭，以削弱打擊各種有效的競爭行為。一般的限制競爭行為阻礙了市場經濟的健康發展，因而是各國立法管制的對象。

（二）特許經營中限制競爭行為的合法性

特許經營合同中的限制性條款雖會限制本部門內競爭，但它卻有利于加強品牌之間的競爭。另外，基于特許經營本身的特殊性，特別是維護整個特許經營體系的統一性，特許人需要對被特許人接受其以知識產權為核心的活動，如商標使用、經營規范操作、產品和服務質量體系控制、品牌維護等等方面進行規范和管理，從而當然形成了對被特許人經營活動的限制。這種限制是與特許經營權本身的壟斷性、易被模仿和侵犯的特點，以及相關立法的滯后密不可分的。如果特許人在特許經營活動中不進行相應的限制，特許人的知識產權權益就會受到侵害，特許經營這種營銷方式就會失去其應有的生存空間。因此，雖然從形式上來看特許經營的種種限制行為與反壟斷法和競爭法的精神相悖，但基于上述原因，這種限制性措施作為違反壟斷法的例外，常為各國法律所允許，所以特許經營的限制競爭行為也就具有了合法存在的地位。

（三）特許經營中因限制競爭行為引起的糾紛

為了保證產品的統一性，只要其特許經營權中含有不同于競爭對手的專有技術，特許總部大多要通過例如指定配送相關產品而實現特許體系的統一性。但是，從自身利益的角度出發，即使特許人指定配送的產品與市場銷售的同樣產品沒有價格上的差異，被特許人仍然會有被宰一刀的感覺，因此，在特許合同期內，對于特許人要求配送的不含專有技術的產品，如附料、小件設備等，被特許人往往瞞著特許總部私下訂貨，由此而引起的特許人與被特許人之間的糾紛頻頻發生。

（四）限制競爭行為實施的條件

在特許經營實踐中，不乏有企業受利益驅使，甚至要求加盟店接受50％以上的產品配送要求，利用合法的外衣借機賺錢。因此，特許企業在實施限制競爭行為時必須要符合以下條件：1、限制的目的是出于保護特許經營當事人的合法權益。2、客觀上存在的合法利益有通過限制進行保護的必要。3、這種限制必須與公共利益保持一致。4、這種限制行為沒有濫用權利。超過這些基本限定條件的限制競爭行為，就會違反相關的法律規定，從而被予以禁止。?

（五）在限制競爭行為之下如何維護被特許人的合法權益

特許經營是以組合式的知識產權為核心的低成本擴張模式，知識產權作為無形財產本身所具有的無消耗復制和獨占權特性，給特許人帶來了規模和利潤，對特許人而言是一種風險小、成本低、效率高的商業擴張模式。而相對于被特許人而言，加盟經營則存在著一系列風險，如特許人欺詐、同業間的競爭、投資回報率低等。在這些風險中，尤以特許人可能實施的過度限制競爭行為為最。如上所述，限制競爭行為具有一定的合法性，但特許人作為擁有經營和信息優勢地位的一方，為實現自己利益的最大化，往往超越合法范圍過度限制競爭。被特許人的弱勢地位和特許人過度限制競爭行為的存在，使特許經營在實踐中往往使得加盟企業的權益受到侵害。法律的作用就在于平衡社會關系，實現社會整體福利的增加。因此，在特許人已具備優勢地位、限制競爭行為的違法性已超出其合法性的情況下，應重點考慮被特許人合法權益的保護問題，以實現現代法治的目標。筆者認為應著重解決以下問題：完善特許經營的信息披露制度，信息披露是限制特許人權利濫用的重要方法。立法明確列舉被禁止的限制競爭行為。

三、特許經營中的責任分擔問題

（一）特許經營對外責任分擔的原則

1、特許經營各方責任自負原則。

所謂責任自負原則，是指特許經營各方各自對自己的法律行為負責，這是基于特許經營的性質而決定的：（1）特許經營是以特許人和被特許人的特許經營合同為基礎，本質上是民事法律關系，應適用民法有關民事責任的基本原則。盡管特許經營合同使雙方的關系變得異常緊密，但這并沒有從根本上改變雙方在法律主體上的獨立性，雙方不存在任何隸屬關系。（2）特許人之所以選擇特許經營作為其品牌擴張的模式，正是看中其低成本、低風險、高效率的優點。因此，責任自負原則無疑有利于特許人打消可能要承擔巨大風險的顧慮，放手發展特許行業，從而促進我國特許經營事業的發展。

2、特許人替代責任原則。

為了保證特許經營體系的統一性，特許人往往會對被特許人進行某些控制，在一定的情況下，特許人的替代責任也是不可免除的。有學者認為在特許經營過程中，第三人可以基于下列幾種理由，追究特許人的替代責任：（1）雇傭人責任。（2）關聯企業組織責任。（3）連帶責任。但在我國司法實踐中，當被特許人的行為損害第三人利益時，第三人仍無法直接向特許人主張權利。除非出現前述（3）中所列特許加盟雙方具有合伙或貨品供應關系，并且導致第三人在使用這些貨品時發生身體或財產損害的，才可以追究特許人的連帶責任。法院對于（1）和（2）兩種情形下的責任追究，基本上都將特許人排除在外。

（二）特許人免于承擔替代責任的方法

1、完善特許經營合同中相應條款的內容。首先，特許人應在合同中明確約定特許人與被特許人之間的關系。其次，在合同中約定一個補償條款，要求被特許人在特許人對第三人承擔替代責任后，以對第三人的賠償額為限，對特許人進行補償；最后，在合同中約定第三人的責任保險條款。

2、特許人應在保持對特許經營體系的必要控制和避免承擔替代責任之間找到適當的平衡點。要找到這種平衡并非易事，筆者認為有幾個思路可以參考：（1）在特許合同中盡量只約定特許人確定要履行的義務，對于那些不一定要履行的義務和不確定要承擔的責任最好不進行約定；（2）取消特許合同或加盟操作手冊中沒有太多實際意義的操作標準，因為這些操作標準都與對被特許人的“控制”有關，容易導致替代責任；（3）在特許合同中盡量避免任何反映特許人對被特許人的勞動雇傭存在控制的條款，諸如雇傭和解雇方面的監管，這是最容易引起替代責任的原因。

隨著特許經營的不斷發展和人們法律意識的增強，在我國特許經營實踐中，特許人對第三人的替代責任問題業已日漸突出，不容回避。在這種情勢之下，特許人既不應為了回避經營風險，就對特許經營的發展裹足不前；也不應無視它的存在，盲目進行擴張。當然，被特許人也不能以維護特許經營體系為由，向特許人轉移風險或逃避應承擔的法律責任。特許經營各方都應該進行積極探索，去尋求解決這種矛盾的平衡點，這樣特許經營才能保持更旺盛的生命力而長久不衰。

任何一種新生事物，在其發展過程中都不可避免地要遇到許多新的障礙和問題，特許經營也不例外。由于法律具有穩定性和保守性的特點，它總是落后于現實生活的變化，在當前中國飛速發展的特定時空條件下，這一特點就表現的越發突出。科技的進步和社會的發展不斷地向法律提出挑戰，而法律也總是在不斷回應這些挑戰中滿足社會的需要和取得自身的進步的。作為一種新型的商業營銷模式，特許經營的快速發展也向法律提出了許多新的挑戰，其中，特許經營的本質、特許經營權的性質、特許經營的對外責任分擔、特許經營中的限制競爭行為與壟斷的界限，以及商標與商號的法律沖突等等問題，就成為法律界尤其是特許經營領域面臨的一個新課題。相信在探討和逐步解決這些新問題的同時，不僅會進一步加強對特許經營全方位的了解和認識，更能促進中國特許經營立法的完善和發展。